Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată . Decizia 229/2008. Curtea de Apel Iasi
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL IAȘI
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIE Nr. 229
Ședința publică de la 12 Mai 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Traian Șfabu
JUDECĂTOR 2: Radu Cremenițchi
JUDECĂTOR 3: Camelia Gheorghiu
Grefier - -
Pe rol judecarea cauzei Faliment privind pe recurent " " I și pe intimat " " B, intimat " ", intimat " " B, intimat " " C, intimat " " P, intimat BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ - SUCURSALA I, intimat " " I, intimat " " B, intimat A & F -, intimat " " CU SEDIUL ALES LA " & ASOCIAȚII ", intimat " FLUID " - PUNCT DE LUCRU ÎN P, intimat ADMINISTRAȚIA FINANȚELOR PUBLICE I, lichidator I, având ca obiect procedura insolvenței, împotriva sentinței comerciale numărul 110/S din 11 martie 2008 Tribunalului Iași - judecător sindic.
La apelul nominal făcut în ședința publică se prezintă dl.avocat pentru recurentul debitor I; dl.avocat pentru intimatul creditor - Germania și d-na cons.jr. pentru intimatul creditor Administrația Finanțelor Publice
celelalte părți.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează:
- recurs la al 2-lea termen;
- intimatul-creditor - Germania, cu sediul ales în România, B,-, prin apărător, a formulat și depus la dosar întîmpinare și completare la întîmpinare, cu duplicat necomunicat recurentului-debitor, după care
Dl. avocat, apărătorul ales al recurentului debitor I, căruia instanța îi înmînează duplicatul întîmpinării și al completării la întîmpinare, precizează - la interpelarea instanței - că nu solicită termen pentru a lua cunoștință de înscrisurile primite, conținutul acestora fiindu-i cunoscut prin lecturare mai înainte de deschiderea ședinței de judecată. Alte cereri nu mai are de formulat.
Despre cererea de suspendare a executării sentinței comerciale atacată cu recurs, dl. avocat apreciază că a rămas fără obiect devreme ce recursul se judecată la acest termen, iar petenta nu a făcut dovada achitării cauțiunii.
Nici celelalte părți prezente la acest termen nu mai au de formulat alte cereri, precizează reprezentanții lor la interpelarea instanței.
Curtea constată recursul în stare de judecată și acordă cuvîntul la dezbateri.
Solicitînd admiterea recursului declarat de debitorul I împotriva sentinței comerciale nr. 110/S din 11 martie 2008 Tribunalului Iași - judecător sindic, dl. av. afirmă că societatea este un printre societățile.
Este adevărat că societatea are datorii înregistrate, dar - conform probelor administrate - o parte (8) dintre creditori au fost satisfăcuți, fapt ce denotă că recurentul-debitor nu este în stare de insolvență în sensul prevederilor art. 3 din Legea nr. - actualizată.
Cei trei mari creditori ai I, față de care datoriile sunt substanțiale dar nu imposibil de corectat, sunt " - " Germania ( cu o creanță de aproximativ 300.000 euro), Banca Comercială Română și Administrația Finanțelor Publice
Creanța Băncii Comerciale Române, care formează obiectul Actului adițional 1/B din 18.10.2007, aferent Contractului de cesiune de creanță nr. 1 din 30 august 2007 prin care cesionarul METALE IMPORT EXPORT B se obligă față de să achite creanța scadentă la 15 martie 2008, nu este exigibilă și opozabilă direct recurentului-debitor la data pronunțării sentinței recurate, susține apărătorul
Cu privire la creanța creditorului din Germania, -, dl. av. apreciază că nu are caracterul unei creanțe certe, aceasta făcînd obiectul a două dosare în curs de soluționare pe rolul Judecătoriei Iași: este vorba despre dosarul nr- - contestație la executare și dosarul nr- - contestație la titlu.
Faptul că recurentul debitor trăiește prin comenzile în curs de executare și plățile pe care le efectuează denotă solvabilitatea societății, susține apărătorul său, precizînd că pe parcursul judecării pricinii Iae fectuat plăți de 1.145.305,86 RON.
Concluzionînd, dl.avocat solicită admiterea recursului și modificarea în tot a hotărîrii instanței de fond în sensul admiterii contestației debitorului și de respingere a cererilor avînd ca obiect deschiderea procedurii insolvenței împotriva
Pentru intimatul creditor - din Germania, dl.avocat solicită respingerea recursului potrivit motivelor arătate prin întîmpinare.
Titlul executoriu al intimatului-creditor din Germania reprezintă o creanță certă, lichidă și exigibilă.
Cu privire la somația de plată despre care a făcut vorbire recurentul debitor, dl. av. arată că i-a fost respinsă contestația.
În ceea ce privește susținerile recurentului-debitor despre solvabilitate, creditorul din Germania speră ca I să fie solvabilă. După părerea sa, instanța de fond a făcut o analiză pertinentă a activului și pasivului I, analiză potrivit căreia societatea are datorii imense, imposibil de achitat cu disponibilitățile bănești de care dispune.
Despre referirile recurentului debitor la creanța Băncii Comerciale Române, dl. avocat apreciază că sunt irelevante. solicitînd respingerea recursului formulat de I, fiind întrunite condițiile pentru deschiderea procedurii insolvenței.
D-na cons.jr., pentru intimatul creditor Administrația Finanțelor Publice I, pune concluzii de respingere a recursului. Potrivit referatului nr. 3088 din 7.03.2008, întocmit de intimatul-creditor pe care-l reprezintă, recurentul debitor nu a mai efectuat plăți la bugetul consolidat al statului din luna iulie a anului 2007. Apreciază ca fiind întrunite condițiile pentru deschiderea procedurii insolvenței a DS.
Dl. avocat, în replică, susține că recurentul debitor a formulat cerere pentru ștergerea datoriilor către stat, iar în expozeul său a făcut referire la "starea de insolvență" și nu la "insolvabilitate".
Curtea declară închise dezbaterile și rămîne în pronunțare.
Ulterior deliberării,
INSTANȚA
Deliberând asupra recursului comercial d e față.
Prin sentința comercială nr. 110/S din 11 martie 2008, pronunțată de Tribunalul Iași - judecător sindic, în baza dispozițiilor art. 246 din Codul d e procedură civilă ia act de renunțarea la judecată a creditorilor SC ia, cu sediul în oraș ia,-, jud. B; SC SRL, cu sediul în orașul B, str. - nr. 192, județul O; SC SRL, cu sediul social în mun. C,-, jud. D; SC P, cu sediul în mun. P,- bis, jud. I; SC, cu sediul în mun. I,-, jud. I; SC FLUID I, cu sediul în mun. P,-, -oldova, se. C,. 2, jud. I; SC, cu sediul în mun. B, str. -. - nr. 49, sector 2; SC SA, cu sediu procesual ales în mun. B,-, clădirea nr. 59, sector 6, la sediul, ca urmare a achitării creanțelor.
S-a constatat ca fiind rămase fără obiect contestațiile debitoarei formulate împotriva cererilor acestor creditori.
Au fost admise contestațiile debitoarei formulate împotriva cererilor creditorilor SC B și BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ - Sucursala
S-a constatat că cererea creditorului SC B, cu sediul social în mun. B,-, -/39, Sector 3 rămas fără obiect.
S-a respins cererea formulată de către BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ - Sucursala I, cu sediul în mun. I,-, jud. I, ca neîntemeiată.
S-a respins contestația debitoarei formulată împotriva cererii creditorului "a&f - und ", ca neîntemeiată.
S-a admis cererea formulată de creditorul "a&f -und ", cu sediul social în Germania, 4, D-97076 și sediul ales în mun. B,-, jud. B, pentru deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului SC SA, cu sediul social în mun. I, B-dul. - nr. 10, jud.
În temeiul art.33 alin 6 din Legea privind procedura insolvenței,
S-a dispus deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului SC SA, cu sediul social în mun. I, B-dul. - nr. 10, jud. I, înregistrat în Registrul comerțului sub nr. J-, având cod unic de înregistrare fiscală R-.
În temeiul art. 34 din Legea privind procedura insolvenței,
Numește administrator judiciar pe, cu sediul în mun. I,-, --l, scara B, etaj 3,. 2, jud. I, cod de identificare fiscală RO -, număr de înregistrare în Registrul societăților profesionale - 0023, care va îndeplini atribuțiile prevăzute de art. 20 din lege.
În lipsa unei convenții încheiate cu creditorii majoritari, administratorul va fi retribuit pe baza deconturilor aprobate de către judecătorul sindic.
În temeiul art. 61 din Legea privind procedura insolvenței,
S-a dispus notificarea deschiderii procedurii debitorului, creditorilor și Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Iași, prin Buletinul Procedurilor de insolvența, în vederea efectuării mențiunii în temeiul art. 61 din Legea privind procedura insolvenței.
S-a fixat termenul limită pentru depunerea creanțelor la 13 iunie 2008.
S-a fixat termenul limită pentru verificarea creanțelor, întocmirea, afișarea și comunicarea tabelului preliminar al creanțelor la 14 iulie 2008.
S-a fixat termen pentru depunerea eventualelor contestații 01 septembrie 2008.
S-a fixat termenul pentru soluționarea eventualelor contestații la 09 septembrie 2008, ora 11,00 și pentru afișarea tabelului definitiv al creanțelor la 11 septembrie 2008.
S-a fixat data ședinței adunării creditorilor la data de 12 septembrie 2008 la sediul Tribunalului Iași din mun. I, str. - nr. 20A, jud. I și convoacă creditorii debitorului pentru alegerea comitetului creditorilor, al președintelui acestuia și stabilirea remunerației administratorului judiciar.
S-a dispus trimiterea notificărilor către toți creditorii, de către administratorul judiciar.
În temeiul art.4 din Legea privind procedura insolvenței,
S-a dispus deschiderea de către debitor a unui cont bancar la o unitate bancară de pe raza municipiului I, din care vor fi suportate cheltuielile aferente procedurii, în termen de 2 zile de la notificarea deschiderii procedurii. în caz de neîndeplinire a atribuției, contul va fi deschis de către administratorul judiciar.
Pentru a se pronunța astfel, prima instanță a reținut următoarele:
La data de 25.04.2007 a fost înregistrată pe rolul Tribunalului Iași - Secția comercială și de contencios administrativ - Judecător-sindic, sub nr- (65/2007), cererea de deschidere a procedurii insolvenței formulată de către creditorul SC B (fila 1 voi. I), cu sediul social în mun. B,-, -/39, Sector 3 împotriva debitorului SC SA, cu sediul social în mun. I,-, jud. I, înregistrat în Registrul comerțului sub nr. J-, având cod unic de înregistrare fiscală Rl-, pentru suma de 353.805,20 lei, în baza sentinței comerciale nr. 78/E/l 9.10.2005 a Tribunalului Iași, pronunțată în dosarul nr. 8516/2005.
Ulterior au fost înregistrate cereri de deschidere a procedurii insolvenței față de același debitor, conexate acesteia, următorii creditori:
SC ia, cu sediul în oraș ia,-, jud. B (fila 213, voi. I), pentru sumele de 824.540.117 lei reprezentând preț marfa și suma de 100.651.210 lei reprezentând penalități de întârziere, în baza sentinței comerciale nr. 745/E/2004 a Tribunalului Iași, pronunțată în dosarul nr. 4013/2004;
SC SRL, cu sediul în orașul B, str. - nr. 192, județul O (fila 47, voi II), pentru suma de 75.244,84 lei, în baza sentinței civile nr. 2943/14.12.2006 a Judecătoriei Balș, pronunțată în dosarul nr-;
SC SRL, cu sediul social în mun. C,-, jud. D (fila 86, voi. II), pentru suma de 426.495,81 lei, în baza sentinței arbitrale nr. 29/03.02.2006 pronunțată de către Curtea de Arbitraj Internațional de pe lângă Camera de Industrie și de Comerț B în dosarul nr. 37/2005;
SC P, cu sediul în mun. P,- bis, jud. I, (fila 102, voi. II), pentru suma de 15.227,78 lei, în baza ordonanței nr. 775/15.03.2006 pronunțată de către Judecătoria Iași în dosarul nr. 2899/2006;
BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ prin Sucursala I, cu sediul în mun. I,-, jud. I (pag. 112, voi. II), pentru suma de 4.058.526 lei, reprezentând credit restant, creanțe atașate, comisioane restante și cheltuieli de judecată, în baza contractului de credit nr. 330/24.04.2002, actelor adiționale anexă, contractului de cesiune a cash-flow-ului nr. 330/24.04.2002, contractului de garanție imobiliară nr. 330.1/2002, autentificat sub nr. 1198/26.04.2002 la BNP I, contractului de garanție reală imobiliară fără deposedare nr. 330.2/24.02.2002, contractului de garanție imobiliară nr. 330.3/2002, autentificat sub nr. 1199/26.04.2002 la BNP I, contractului de garanție imobiliară de II nr. 330.4/2002, autentificat sub nr. 2059/24.07.2002 la BNP I, contractului de garanție reală mobiliară fără deposedare nr. 330.5/28.10.2002, contractului de garanție imobiliară nr. 330.6/2002, autentificat sub nr. 900/27.01.2003 la BNP I, contractului de cesiune nr. 330 F/21.03.2003 și actului adițional la acesta;
SC, cu sediul în mun. I,-, jud. I (fila 200, voi. II), pentru suma de 10.261,86 lei, în baza facturilor fiscale nr. -/16.08.2006, nr. -/17.08.2006, nr. -/04.09.2006, nr. -/09.09.2006, nr. -/18.09.2006 și biletului la ordin emis la data de 18 septembrie 2006, învestit cu formulă executorie prin încheierea din data de 02.04.2007 dată de Judecătoria Iași în dosarul nr-;
SC, cu sediul în mun. B, str. -. - nr. 49, sector 2 (fila 2, voi. IV), pentru suma de 348.194,75 lei. în baza facturilor fiscale /1327/11.06.2007,nr. /2541/15.06.2007,nr./2611/29.06.2007,nr./2657/06.07.2007, nr. /1387/06.07.2007;
"a&f -und ", cu sediul social în Germania, 4, D-97076 și sediul ales în mun. B,-, jud. B (fila 88, voi. IV), pentru sumele de 284.262,15 EURO, în baza ordonanței nr. 4/E/26.01.2007 pronunțată de către Tribunalul Iași în dosarul nr. 18.994/2006 și de 4.840 EURO și 1.190 lei cheltuieli de executare silită, în baza actelor de executare întocmite de către executorul judecătoresc;
- SC SA, cu sediu procesual ales în mun. B,-, clădirea nr. 59, sector 6, la sediul (fila 116, voi. IV), pentru suma de 41.664,94 lei în baza facturilor fiscale nr. -/01.08.2006 și -/07.08.2006,
- SC FLUID I, cu sediul în mun. P,-, -oldova, se. C,. 2, jud. I (fila 123, voi. IV), pentru suma de 42.719,16 lei, în baza facturilor fiscale nr. -/20.07.2007, nr. -/25.07.2007 și nr. -/06.08.2007.
Creditorii au invocat faptul că s-a încercat executarea silită a creanțelor, însă există instituit un sechestru general de către AVAS B prin procesul-verbal de sechestru nr. 14220/26.10.2005, fiind declarate indisponibilizate toate bunurile urmăribile proprietatea debitorului SC SA, până la recuperarea integrală a creanței și a cheltuielilor de valorificare deținută de către această instituție.
Creditorii au depus, în dovedirea cererilor, o serie de înscrisuri în fotocopii certificate. Cererile au fost legal timbrate cu taxe de timbru în cuantum de 39 lei potrivit dispozițiilor art. 6 lit. c) din Legea nr. 146/1997 privind taxele judiciare de timbru, astfel cum a fost modificată, și timbre judiciare în cuantum de 5 lei, potrivit dispozițiilor art. 3 alin. 2 din nr.OG 32/1995 privind timbrul judiciar, astfel cum a fost modificată.
Instanța, în baza dispozițiilor art. 129 alin. 5 din Codul d e procedură civilă, a solicitat relații de la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Iași, referitoare la istoricul mențiunilor debitoarei, sosite la dosar.
Cererile formulate de către creditori având ca obiect deschiderea procedurii insolvenței a fost comunicată debitorului SC SA și împotriva tuturor acestor cereri introductive debitoarea a formulat contestații, în baza dispozițiilor art. 33 alin. 6 din Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenței, depunând în apărare înscrisuri.
In esență, debitoarea a contestat că s-ar afla în stare de insolvența, nefiind îndeplinite condițiile impuse de art. 3 din Legea nr. 85/2006, întrucât a efectuat plăți în mod constant, permanent, al căror volum este considerabil. Arată că a făcut plăți considerabile către creditori, furnizorii de utilități, precum și în contul salariilor cuvenite angajaților săi. Apreciază că insolvența se caracterizează prin insuficiența fondurilor bănești disponibile pentru plata datoriilor exigibile și se raportează la întreg patrimoniul debitorului, iar conținutul și esența stării de insolvența constau în fapte și împrejurări care probează că debitorul nu-și va putea plăti datoriile, cu sumele de bani disponibile, or societatea a demonstrat că deține fonduri suficiente, zilnice, de ordinul miliardelor de lei vechi, pentru plata datoriilor exigibile către diverși alți creditori.
De asemenea, debitoarea a susținut că prin Decizia Consiliului Concurenței nr. 122/22.05.2006 a beneficiat de un ajutor de stat în cuantum de 119.125.582 lei, iar programul de restructurare conceput pentru perioada 2004-2008 de către acționarul majoritar și aprobat de către AVAS B, în calitate de instituție publică implicată în privatizarea SC SA, are relevanță din punctul de vedere al viabilității economice. Arată că în conformitate cu art. 3 din această decizie societatea are obligația de a implementa în totalitate Planul de restructurare validat, ceea ce se și întâmplă. Apreciază că astfel statul român a considerat că SC SA este o societate viabilă economic și nu a optat pentru lichidarea societății, acordând facilități fiscale de natură să conducă la realizarea Programului de restructurare.
Debitoarea a mai susținut că este implicată în derularea unor contracte comerciale de export și interne deosebit de importante, are un număr de 1727 de salariați activi, cărora li se achită salarii în valoare de aproximativ 11 miliarde lei vechi lunar.
Pe parcursul derulării cauzei, creditorii SC ia (fila 44, vol. II), SC SRL (fila 80, vol. II), SC SRL (fila 232, voi. II), SC P (fila 229, voi II), SC (fila 222, voi. II), SC FLUID I (fila 172, voi. IV), SC (fila 143, voi. IV), SC SA fila 171, voi. V), au trimis la dosar cereri de renunțare la judecată ca urmare a achitării creanțelor de către debitoare fie integral, fie parțial, astfel încât în baza dispozițiilor art. 246 din Codul d e procedură civilă se va lua act de renunțările la judecată și se vor respinge contestațiile debitoarei formulate împotriva cererilor acestor creditori ca fiind rămase fără obiect.
Analizând cererea creditorului SC B, cu sediul social în mun. B,-, -/39, Sector 3, și constatând că atât potrivit declarației scrise a acestuia (fila 18, voi. IV), cât și potrivit documentelor care atestă plata depuse de către debitoare, datoria de 353.805,20 lei (în baza sentinței comerciale nr. 78/E/l9.10.2005 a Tribunalului Iași, pronunțată în dosarul nr. 8516/2005), față de acesta a fost achitată integral până la data pronunțării prezentei sentințe, apreciază contestația debitoarei ca fiind întemeiată, astfel încât o va admite și va respinge cererea creditorului ca fiind rămasă fără obiect.
De asemenea, analizând cererea creditorului BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ, prin prisma aparilor formulate de către debitoare (fila 138, voi. IV), susținute de înscrisurile depuse, constată că prin contractul de cesiune de creanță nr. 1/30.08.2007 încheiat de către acest creditor cu SC SA, acționarul majoritar al societății debitoare, potrivit istoricului depus de către ORC I (fila 16, voi. I) BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ a cedat creanța sa de 4.058.526 lei, reprezentând credit restant, creanțe atașate, comisioane restante și cheltuieli de judecată, astfel încât la data pronunțării prezentei sentințe acesta nu mai întrunește condițiile impuse de Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenței, referitoare la calitatea sa de "creditor îndreptățit să solicite deschiderea procedurii insolvenței", astfel cum este definită această sintagmă de dispozițiile art. 3 pct. 6. Prin efectul cesiunii, deși creanța rămâne neschimbată, păstrându-și natura sa comercială și garanțiile, iar dobânda continuă sa curgă, cesionarul devine creditor pentru valoarea nominală a creanței indiferent de prețul plătit, cedentul pierzându-și dreptul de a încasa valabil orice sumă din momentul acceptării cesiunii de către debitorul cedat.
Pentru aceste motive, instanța va admite contestația debitoarei împotriva cererii creditorului BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ, și va respinge cererea acestui creditor ca neîntemeiată.
Analizând cererea creditorului "a&f -und ", cu sediul social în Germania, 4, D-97076 și sediul ales în mun. B,-, jud. B (fila 88, voi. IV), formulată pentru sumele de 284.262,15 EURO, în baza ordonanței nr. 4/E/26.01.2007 pronunțată de către Tribunalul Iași în dosarul nr. 18.994/2006 și de 4.840 EURO și 1.190 lei cheltuieli de executare silită, în baza actelor de executare întocmite de către executorul judecătoresc, instanța reține următoarele:
Acest creditor are o creanță certă, lichidă și exigibilă în cuantum de 284.262,15 EURO constatată printr-o sentință definitivă și executorie, învestită cu formulă executorie, recunoscută de către debitoare prin întâmpinarea depusă în dosarul nr. 18.994/2006 (aflată la fila 38, voi. V), în care a fost pronunțată, potrivit considerentelor ordonanței nr. 4/E/26.01.2007 pronunțată de către Tribunalul Iași.
De asemenea, prin contestația formulată inițial (fila 111, voi. IV) împotriva acestei cereri introductive, debitoarea nu a contestat creanța, ci starea sa de insolvența. Ulterior, prin precizările depuse în completarea contestației sale, debitoarea susține că a formulat o contestație la executarea propriu-zisă ce face obiectul dosarului - al Judecătoriei Iași, precum și o contestație la titlu ce face obiectul dosarului -, apreciind astfel că această creanță nu este certă.
Instanța nu poate reține susținerile debitoarei, întrucât potrivit dispozițiilor art. 9 alin. 2 teza finală din Ordonanța nr. 5/2001 privind procedura somației de plată, cu modificările ulterioare, ordonanța învestită cu formulă executorie constituie titlu executoriu, astfel că suma constatată în cuprinsul său, până la pronunțarea unei soluții favorabile debitoarei, este o sumă certă, lichidă și exigibilă în termenul stabilit în dispozitivul acesteia, de 15 zile de la comunicare.
Apreciind ca fiind întrunită condiția existenței unei cereri din partea unui "creditor a cărui creanța împotriva patrimoniului debitorului este certa, lichidă și exigibilă de mai mult de 30 de zile", instanța urmează a verifica situația debitoarei, pentru a aprecia asupra îndeplinirii condiției prevăzute de dispozițiile art. 3 pct. 1 din Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenței, referitoare la insolvența debitoarei.
În fapt, debitorul SC SA este o societatea comercială pe acțiuni înființată în baza Legii nr. 15/1990 și conform HG nr. 1254/04.12.1990, prin preluare integrală a patrimoniului Combinatului de Utilaj I, înființat în anul 1976, având ca obiect principal de activitate "fabricarea utilajelor pentru metalurgie". Societatea a fost privatizată în anul 2003, prin semnarea contractului de vânzare-cumpărare de acțiuni nr. 22/28.06.2003 între AVAS B și SC SA B, structura acționariatului devenind din data de 25.09.2003, după transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor: SC SA B cu 81,3757 % din capitalul social, II M cu 18,3881 % și alți acționari persoane fizice cu 0,2362 %. în prezent, structura acționariatului se prezintă astfel, ca urmare a conversiunii unor datorii: SC SA B cu 64,- % din capitalul social, AVAS B cu 21,- %, M SA B cu 13,- % și alți acționari persoane fizice cu 0,-%.
Reținându-se faptul că atât anterior privatizării cât și ulterior acestui moment, SC SA s-a confruntat cu o situație economico-financiară dificilă, evidențiată de scăderea cifrei de afaceri cu circa 52,86% în anul 2002 față de anul 2001 și cu 53,12% în anul 2003 față de același an, creșterea volumului pierderilor cu 45,26% în anul 2002, respectiv 78,20% în anul 2003, scăderea fluxului de numerar, creșterea datoriilor societății, creșterea sarcinilor financiare și scăderea valorii activului net, AVAS Bah otărât acordarea unor facilități de natura ajutorului de stat ex post în cuantum de 119.125.582 lei, autorizat prin Decizia Consiliului Concurenței nr. 122/22.05.2006, cu condiția implementării totale planului de restructurare asumat pentru perioada 2004-2008 și reducerii capacității de producție până în anul 2008, sub sancțiunea aplicării dispozițiilor art. 22 din Legea nr. 143/1999 privind ajutorul de stat, republicată, în forma în vigoare la acea dată.
Potrivit Hotărârii AGA nr. 169/20.04.2007 (fila 5, voi. III), prin care s-a aprobat raportul Consiliului de administrație pentru exercițiul financiar al anului 2006, SC SA a încheiat exercițiul financiar 2006 cu un rezultat brut de -38.418.371 lei și avea datorii în sold la data de 28.02.2007, potrivit notei 6 (fila 16 verso, voi. III), în cuantum de 166.734.691 către Direcția Generală a Finanțelor Publice I (datorie de 68.910.181 lei și valoarea bunurilor puse sub sechestru de 92.073.657 lei), Primăria I (datorie de 6.932.972 lei și valoare bunuri imobile puse sub sechestru de 14.579.338 lei), AVAS B (datorie de 14.579.338 lei și valoare bunuri imobile puse sub sechestru de 115.730.250 lei), I (datorie de 2.983.276 lei și valoare bunuri imobile puse sub sechestru de 3.341.583 lei), alți creditori (SC SA I, SC SA B, SC SRL C, cu datorii în cuantum de 945.279 lei și valoare bunuri imobile puse sub sechestru de 184.785 lei).
Potrivit raportului administratorilor debitoarei pentru exercițiul financiar 2006 (fila 20, voi. III), întocmit la data de 20.04.2007, cifra de afaceri înregistrată a fost de 42.737.448 lei, societatea înregistrând datorii și față de personal și litigii având ca obiect plata salariilor.
Din analiza situației centralizate a încasărilor și plăților efectuate de către debitoare în perioada 01.01.2007 - 31.12.2007, depusă la dosar, rezultă un disponibil la data de 31.12.2007 de 95.949,29 lei, din care 2.372,33 lei cont curent, 59.789,00 lei garanții materiale, -22,62 lei BANK, 0,55 lei BANK, 0,07 trezorerie, 130,09 Bank I, 58,89 Bank, 0,34 lei Bank, 12,02 lei CEC, 3,11 lei, 47,85 lei BRD- Investiții și doar 33.557,66 lei în casă, totalul încasărilor în perioada 01.01.2007-31.12.2007 fiind de 88.060.079,60 lei, iar totalul plăților de 88.037.136,47 lei.
Potrivit documentelor de plată depuse pentru luna ianuarie 2008 rezultă că debitoarea a făcut următoarele plăți: 220.701,02 lei salarii la 16.01.2008; 72.754,44 lei salarii la 24.01.2008; 116.139,31 lei salarii la 11.01.2008; 42.719,16 lei datoria către creditorul SC Fluid SRL I, la 14.01.2008; 41.664,91 lei datoria către creditorul SC SA, la data de 14.01.2008; 45.064 lei către SC PRODUCȚIE SRL; 10.000 lei către SC M SRL Bârlad, la data de 17.01.2008; 10.000 lei prin e-mandat depus la POST SA, la data de 17.01.2008; 65.263,71 lei prin e- mandat depus la POST SA, la data de 11.01.2008, către SC MINERALE E SA; 100.000 lei către ON GAZ România SA -Sucursala Târgu M la data de 07.01.2008; 40.000 lei către SC SA, la data de 24.01.2008, 230.032,29 lei către SC SA, la data de 28.01.2008; 50.000 lei către SC SRL, la data de 28.01.2008; 300.000 lei către SC SRL, la data de 28.01.2008; 100.000 lei către SC INTERNATIONAL SRL B, la data de 28.01.2008, 200.000 lei către SC METAL SRL, la data de 28.01.2008; 50.000 lei prin e-mandat depus la POST SA, către SC România SRL, la data de 28.01.2008; 20.000 lei către SC M SRL Bârlad, la data de 28.01.2008; 85.383,10 lei către SC INTERNATIONAL SRL I, la data de 28.01.2008; 30.866,25 lei către SC SA P, la data de 28.01.2008; 12.465 lei către SC B, la data de 25.01.2008; 45.000 lei către SC România, la data de 25.01.2008; 8.613,22 lei către SC SRL, la data de 25.01.2008; 11.000 lei către SC SRL, la data de 25.01.2008; 150.000 lei către ON GAZ România SA-Sucursala Târgu M la data de 24.01.2008; 10.330 lei către SC SRL I, la data de 24.01.2008; 40.000 lei către SC SA, la data de 24.01.2008 și 23.651,47 lei către SC SRL, la data de 23.01.2008.
Din calculul matematic al plăților efectuate în luna ianuarie 2008 rezultă suma de 2.081.647,88 lei în care se includ suma de 409.594,77 lei reprezentând plata salariilor, ce reprezintă aproximativ 1/5, 250.000 lei plata utilităților către ON GAZ România SA- Sucursala Târgu M, sumă apropiată de cele prezentate de către debitoare pentru perioada martie - septembrie 2007 (martie 2007 - 2.692.384,3 lei; aprilie 2007 - 2.399.449,62 lei; mai 2007 - 2.032.041,39 lei; iunie 2007 - 1.250.214,01 lei; iulie 2007 - 1.088.307,71 lei; august 2007 - 2.399.719,31 lei; septembrie 2007 - 2.283.164,08 lei)
In drept, în condițiile în care din analiza situației încasărilor și plăților în cursul anului 2007 rezultă că totalul încasărilor este ușor mai mare decât cel al plăților, însă numai în condițiile în care au fost avute în vedere și credite în cuantum de 5.086.350 lei, și TVA de recuperat de 2.137.362 lei, în lipsa dovezilor referitoare la încasările aferente lunii ianuarie, instanța apreciază că debitoarea nu prezintă o situație financiară care să-i permită să plătească "la scadenta datoriile exigibile angajate, cu fondurile bănești disponibile la data scadenței", astfel cum impune art. 3 pct. 1, fiind cel puțin într-o insolvența iminentă.
Potrivit art. 2 din Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenței, scopul acestui act normativ este "instituirea unei proceduri colective pentru acoperirea pasivului debitorului aflat în insolvența. iar "insolvența este acea stare a patrimoniului debitorului care se caracterizează prin insuficienta fondurilor bănești disponibile pentru plata datoriilor exigibile".
Încetarea plăților presupune existența cumulativă a două elemente:
imposibilitatea debitorului de a face fată datoriilor comerciale exigibile: procedura se aplică debitorului care nu își poate onora la scadență datoriile sale comerciale, avându-se în vedere doar neexecutarea la termen a obligațiilor care au ca obiect plata unor sume de bani, iar prin imposibilitatea debitorului de a face față datoriilor sale exigibile se înțelege neplata la termen a sumelor de bani datorate creditorilor, neplată ce echivalează cu încetarea plăților. Această neplată este un element material care condiționează existența încetării plăților. în acest caz se poate aplica procedura doar dacă debitorul nu a achitat sumele de bani datorate la scadență și nici în termenul de 30 de zile, de la scadența creanței creditorului care a formulat cererea de începere a procedurii.
absența sumelor de bani disponibile: debitorul se află în încetare de plăți când nu mai poate face față datoriilor sale exigibile cu sumele de bani disponibile. Legea se referă la neplata datoriilor scadente datorită insuficienței sumelor de bani pe care le are debitorul. De fapt este vorba de o neplată a datoriilor comerciale scadente din cauza lipsei unor sume de bani de care debitorul sa-i aibă imediat pentru plata datoriilor. Nu este vorba de o simplă neplată la scadență a datoriilor, ci de una determinată de incapacitatea de plată a debitorului, adică din cauza lipsei de lichidități.
Instanța are în vedere la aprecierea capacității de plată a debitoarei ansamblul operațiunilor comerciale pe care aceasta le desfășoară, datoriile lunare ale acesteia și potența sa financiară în ansamblu, astfel cum se răsfrânge din analiza documentelor contabile aflate la dosarul cauzei.
Astfel, nu se poate pierde din vedere nici faptul că BANCA COMERCIALĂ ROMÂNĂ a cedat creanța sa de 4.058.526 lei reprezentând credit restant, creanțe atașate, comisioane restante și cheltuieli de judecată, acționarului majoritar, această creanță existând în continuare și grevând asupra patrimoniului debitoarei, și nici creanțele bugetare înregistrate în raportul de activitate al administratorilor pentru exercițiul financiar 2006, raportat la cererea înregistrată în termenul de pronunțare din partea Direcției Generale a Finanțelor Publice a județului I, pentru suma de 149.283.360 lei, aspecte ce denotă un impas financiar deosebit în care se află debitoarea de mai mult timp.
Un alt aspect reținut de către instanță la aprecierea incapacității de plată a debitoarei a datoriilor la data scadenței acestora este existența tentativelor anterioare de deschidere a procedurii insolvenței din partea unor alți creditori ale căror creanțe au fost achitate preferențial, în cursul soluționării irevocabile a cererilor de deschidere a procedurii, astfel cum rezultă din mențiunile înregistrate în registrul comerțului nr. 9477/19.07.1999 și nr. 5479/07.02.2007 (fila 18 verso, vol. I).
De asemenea, instanța apreciază că acordarea unor facilități de natura ajutorului de stat ex post în cuantum de 119.125.582 lei, autorizat prin Decizia Consiliului Concurenței nr. 122/22.05.2006, s-a tăcut cu condiția implementării totale planului de restructurare asumat pentru perioada 2004-2008 și reducerii capacității de producție până în anul 2008, sub sancțiunea aplicării dispozițiilor art. 22 din Legea nr. 143/1999 privind ajutorul de stat, republicată, în forma în vigoare la acea dată, care prevăd restituirea ajutorului de stat în situația neîndeplinirii angajamentelor asumate. Or efectele economice avute în vedere în planul de restructurare au drept finalitate realizarea la finele anului 2008 unor venituri totale în valoare de 120.989,5 mii RON, care să acopere în întregime cheltuielile totale și a unui profit brut de 1.580,0 mii RON, în condițiile în care ajutorul de stat acordat constă exclusiv în scutiri sau eșalonări de la plata unor datorii restante la bugetul consolidat, potrivit punctului 2.4 paragraful (12) din Decizia 122/2006.
Instanța are în vedere că numai neplata datoriilor comerciale scadente, datorită lipsei de disponibilități, justifică aplicarea procedurii și nu doar un simplu caz de jenă financiară în care s-ar afla debitorul, însă apreciază că procedura se impune a se aplica atunci când debitorul continuă plățile prin utilizarea unor mijloace ruinătoare sau frauduloase de procurare a lichidităților, întrucât realizarea unor astfel de plăți nu face decât să temporizeze agravarea situației debitorului și în același timp să diminueze șansele de redresare a activității debitorului și de satisfacere a creanțelor creditorilor.
Astfel, instanța apreciază că împotriva debitorului, creditorul "a&f -und " are o creanță certă, lichidă și exigibilă de mai mult de 30 de zile, într-un cuantum ce depășește valoarea prag impusă de art.3 pct.12 din Legea nr. 85/2006, dovedită cu titlul executoriu anexat, astfel încât debitorul este prezumat în insolvența, în lipsa documentelor care să-i ateste posibilitatea de a achita datoria cu sumele de bani disponibile.
Instanța nu poate reține susținerile debitorului, referitoare la valoarea plăților efectuate în perioada anterioară cererilor introductive și pe parcursul derulării cauzei, întrucât volumul acestora este determinat de anvergura activității desfășurate și nu este de natură să răstoarne prezumția de insolvența ce operează împotriva sa. Valoarea creanței creditorului "a&f - und ", de 284.262,15 EURO (aproximativ 1.051.770 lei noi la un curs de 3,7 lei/EURO) este semnificativă față de volumul plăților medii curente efectuate lunar de către debitoare.
Pentru toate aceste motive, instanța va respinge contestația debitoarei formulată împotriva cererii creditorului "a&f -und ", ca neîntemeiată și va admite cererea formulată de creditorul "a&f -und ", cu sediul social în Germania, 4, D-97076 și sediul ales în mun. B,-, jud. B, pentru deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului SC SA, cu sediul social în mun. I, B-dul. - nr. 10, jud.
Instanța are în vedere că această soluție oferă o serie de avantaje debitoarei aflate în insolvența, cum ar fi posibilitatea unei reorganizări judiciare reale asistate de către practicianul în insolvența desemnat ca administrator judiciar, suspendarea acțiunilor judiciare și extrajudiciare pentru realizarea creanțelor asupra debitorului sau bunurilor sale și stoparea calculului dobânzilor, majorărilor sau penalităților de orice fel, precum și adăugarea cheltuielilor la creanțele născute anterior deschiderii procedurii și negarantate cu garanții reale de orice fel.
In temeiul art. 33 alin 6 din Legea privind procedura insolvenței, va dispune deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului SC SA.
In temeiul art. 34 din Legea privind procedura insolvenței, va numi administrator judiciar dintre ofertele depuse la dosar pe LP., cu sediul în mun. I,-, --l, scara B, etaj 3,. 2, jud. I, cod de identificare fiscală RO -, număr de înregistrare în Registrul societăților profesionale - 0023, ca fiind oferta cea mai flexibilă din punct de vedere al onorariului propus ( (500-1.500 lei lunar și 6-12% din valoarea sumelor recuperate), care va îndeplini atribuțiile prevăzute de art. 20 din lege, care în lipsa unei convenții încheiate cu creditorii majoritari, va fi retribuit pe baza deconturilor aprobate de către judecătorul sindic.
Cererea de deschidere a procedurii formulată de creditorul Administrația Finanțelor Publice a municipiului I și înregistrată în termenul de pronunțare, la data de 07.03.2008, urmează a fi avută în vedere ca o cerere de creanță, potrivit dispozițiilor Legii nr. 85/2006, urmând a fi analizată de către administratorul judiciar desemnat, instanța apreciind că față de soluția ce urmează a se pronunța ar fi în defavoarea debitoarei o eventuală repunere pe rol a cauzei, ce ar determina prelungirea momentului declanșării perioadei de observație.
In temeiul art. 61 din Legea privind procedura insolvenței, va dispune notificarea deschiderii procedurii debitorului, creditorilor și Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Iași, prin Buletinul Procedurilor de insolvența, în vederea efectuării mențiunii în temeiul art. 61 din Legea privind procedura insolvenței,
Instanța va fixa termenul limită pentru depunerea creanțelor, termenul limită pentru verificarea creanțelor, întocmirea, afișarea și comunicarea tabelului preliminar al creanțelor, termenul pentru soluționarea eventualelor contestații și pentru afișarea tabelului definitiv al creanțelor. De asemenea, va fixa data primei ședințe a adunării creditorilor la sediul Tribunalului Iași, judecător-sindic, din mun. I, str. - nr. 20A, jud. I și va convoca creditorii debitorului pentru alegerea comitetului creditorilor, al președintelui acestuia și stabilirea remunerației administratorului judiciar.
S-a dispus trimiterea notificărilor către toți creditorii, de către administratorul judiciar, iar în temeiul art.4 din Legea privind procedura insolvenței va dispune deschiderea, de către debitor a unui cont bancar la o unitate bancară de pe raza municipiului I, din care vor fi suportate cheltuielile aferente procedurii, în termen de 2 zile de la notificarea deschiderii procedurii. în caz de neîndeplinire a atribuției, contul va fi deschis de către administratorul judiciar.
Împotriva acestei sentințe a formulat recurs SC SA I, criticând-o pentru nelegalitate și netemeinicie, cu următoarea motivare:
Susține recurenta că, în raport cu toate înscrisurile depuse la do9sarul cauzei, SC SA nu se află în stare de insolvență, astfel cum această situație este descrisă de art. 3 din Legea 85/2006.
Totodată, în temeiul art. 300 alin. 3 și 4, art. 403 din Codul d e procedură civilă recurenta formulează următoarea cerere privind:
- suspendarea executării sentinței Tribunalului Iași - judecător sindic, din data de 11.03.2008 până la soluționarea prezentului recurs.
Cererile creditorilor privind declararea insolvenței SA, nu au fost raportate la întreg patrimoniul societății, nefiind luate în calcul toate elementele de natură patrimonială, economică ce definesc o astfel de situație.
Aceasta deoarece există depuse la dosarul cauzei documentele de plată pe perioada mai -decembrie 2007, ianuarie 2008, care atestă faptul că SA a efectuat plăți importante, semnificative în toată această perioadă și, deci, decizia judecătorului sindic s-a raportat la creanțele individuale arătate de creditorii din prezenta cauză.
Documentele de plată au fost depuse pentru perioada de referință de 30 de zile anterioare fiecăreia dintre cererile introductive precum și pentru toată perioada de judecată, inclusiv ianuarie 2008.
Creanța în temeiul căreia creditoarea BCR și-a întemeiat cererea nu este una exigibilă și nu este opozabilă direct SA. Aceasta deoarece creanța BCR formează obiectul Actului adițional nr. 1/B/18.10.2007, aferent contractului de cesiune de creanță nr. 1/30.08.2007, prin care cesionarul Metal Export Import SA B se obligă față de creditorul BCR să achite creanța până la data scadentă de 15.03.2008, obligație prevăzută la punctul 1 din actul adițional indicat.
Așadar, la data pronunțării hotărârii judecătorului sindic, adică la data de 11.03.2008, SC SA I avea calitatea de debitor cedat în raport cu creditorul BCR
La data de 11.03.2008 creanța BCR nu era exigibilă nici în ceea ce privește pe cesionarul, termenul din 15.03.2008 nefiind împlinit.
Rezultă în mod clar că, la data pronunțării hotărârii de insolvență, societății SA nu îi incumba în mod direct obligația de achitare a debitului restant față de BCR I, această obligație fiind instituită, prin înscrisurile sus indicate în sarcina SC SA B; în aceste condiții numai cesionarul se poate îndrepta împotriva debitorului cedat pentru recuperarea propriei creanțe.
Creanța în temeiul căreia și-a întemeiat cererea creditoarea A/F und Germania nu are caracterul unei creanțe certe, aceasta făcând obiectul a două dosare aflate în curs de judecată pe rolul Judecătoriei Iași: este vorba de o contestație la executare ce face obiectul dosarului -, cu termen de judecată la data de 12.03.2008, precum și o contestație la titlu ce face obiectul dosarului -, aflată în curs de judecată la Judecătoria Iași.
Analizând aspectele sus invocate rezultă cu claritate că creanțele indicate de creditori nu îndeplinesc condițiile imperative, expres prevăzute de art. 3 punctul 6 din Legea nr. 85/2006 a insolvenței, respectiv creanța BCR nu este una exigibilă, nefiind împlinit termenul scadenței, iar creanța A/F und nu este una certă, aceasta fiind în curs de judecată pe rolul instanțelor de drept comun.
Mai susține recurenta că o mare parte din creditorii care au formulat cereri introductive în cadrul aceluiași dosar au renunțat la judecată, motivat de faptul că creanțele lor au fost achitate în cursul judecății; s-au achitat creanțe al căror cuantum este considerabil, după cum urmează:
1.SC, 82.454,01 RON, a renunțat la data de 31.05.2007;
2.SC SA B, 72.244,84 Ron, a renunțat la data de 15.06.2997;
3. SRL C, 559.495,62 Ron, a renunțat la data de 21.09.2007;
4.Retrom SA P, 15.227,78 Ron, a renunțat la data de 14.09.2007;
5. SRL I, 10.261,86 Ron, a renunțat la data de 11.09.2007;
6. SA B, 311.550,13 RON, a renunțat la data de 14.01.2008;
7. SA P, 48.352,46 Ron, a renunțat la data de 15.01.2008;
8. Fluid SRL I, 42.719,16 Ron, a renunțat la data de 14.01.2008.
Există la dosarul cauzei de fond cererile de renunțare semnate de creditorii sus menționați, precum și dovezile de achitare a creanțelor lor.
În ceea ce privește creditoarea SRL B, aceasta a transmis la dosarul cauzei căreia i s-a achitat integral debitul, inclusiv cel rezultat din actualizarea sumelor de plată, astfel cum acest debit actualizat rezultă din dosarul de executare al BEJ, este vorba de un debit în valoare totală de 659.739,76 Ron.
Rezultă că pe parcursul judecății cauzei pe fondul ei, SC SA a efectuat plăți în valoare totală de 1.145.305,86 Ron, ceea ce a condus la decizia creditorilor sus indicați de a renunța la judecată, astfel încât se dovedește o dată în plus faptul că SC SA a efectuat plăți considerabile pe parcursul judecății, verificându-și astfel starea propriei solvabilități.
Analizând motivele de recurs formulate și raportându-le la actele dosarului și la dispozițiile legale aplicabile în cauză, curtea constată că recursul comercial d e față este nefondat pentru considerentele ce vor fi expuse în continuare.
Criticile vizând creanța în temeiul căreia creditoarea BCR și-a formulat cererea de admitere a creanței nu sunt fondate avându-se în vedere că cererea acestei creanțe a fost respinsă de prima instanță ca neîntemeiată.
Cu privire la creanța în temeiul căreia creditoarea A/F und și-a întemeiat cererea de admitere, în mod corect prima instanță a reținut caracterul cert, lichid și exigibil al acesteia, dat fiind faptul că această creanță este constatată printr-o sentință investită cu formulă executorie și care constituie titlu executoriu. Câtă vreme acest titlu executoriu există, nu are relevanță în speță formularea unor contestații la executare și la titlu de către debitoare împotriva acestui titlu.
Totodată, renunțarea la judecată a celorlalți creditori nu este de natură a determina respingerea cererii formulate de creditoarea A/F und, care are o creanță certă, lichidă și exigibilă împotriva debitoarei -recurente de mai mult de 30 de zile. Totodată, efectuarea de plăți pe parcursul judecății către alți creditori în valoare totală de 1.145.395,86 RON trebuie apreciată, așa cum în mod corect a reținut prima instanță, în raport cu volumul de activitate al debitoarei, cu anvergura activității desfășurate, precum și cu valoarea creanței creditorului A/F und care este semnificativă față de volumul plăților medii curente efectuare lunar de către debitoarea -recurentă.
Prin urmare, efectuarea de plăți către alți creditori înainte și în cursul procesului nu a înlăturat prezumția de insolvență prev. de art. 3 din Legea nr. 85/2006.
Pentru motivele anterior expuse, în temeiul disp. art. 312 Cod procedură civilă, curtea urmează să respingă ca nefondat recursul comercial d e față și va menține ca legală și temeinică sentința recurată.
Cererea de suspendare a executării sentinței recurate va fi respinsă ca fiind rămasă fără obiect.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge cererea de suspendare a sentinței recurate, fiind rămasă fără obiect.
Respinge recursul formulat de SC I împotriva sentinței nr. 110/S din 11.03.2008 a Tribunalului Iași, judecător sindic, pe care o menține.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 12.05.2008.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR JUDECĂTOR
Grefier
Red.
Tehnored.
2 ex.
09.07.2008
Tribunalul Iași:
- -
Președinte:Traian ȘfabuJudecători:Traian Șfabu, Radu Cremenițchi, Camelia Gheorghiu
| ← Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... | Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... → |
|---|
