Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată . Decizia 425/2008. Curtea de Apel Alba Iulia
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ALBA IULIA
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIA COMERCIALĂ Nr. 425/2008
Ședința publică de la 17 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Eugenia Florescu
JUDECĂTOR 2: Gilica Popescu
JUDECĂTOR 3: Doina Hârceagă
Grefier - -
Pe rol se află soluționarea recursului declarat de creditoarea AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI B împotriva Sentinței nr. 129/F din 24 aprilie 2008 pronunțată de judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Alba în Dosar nr-.
La apelul nominal făcut în cauză se prezintă, reprezentant legal al debitoarei intimate, lipsă fiind restul părților.
Procedura de citare este îndeplinită.
Se constată că administratorul judiciar al, Cabinete Asociate de Practicieni în Insolvență, a depus la dosar întâmpinare.
Reprezentantul legal al societății debitoare învederează că societatea s-a reorganizat și au trecut într-o nouă societate -
Până la 1 2008 au fost Filiala Ba B. A iar după această dată s-au transformat în Sucursala Ba B.
Întrebat fiind, arată că a semnat declarația aflată la dosar, prin care societatea se declară în faliment, și a fost întocmită de juristul societății, dl..
Curtea, față de actele și lucrările dosarului, constată cauza în stare de judecată și o lasă în pronunțare.
CURTEA DE APEL
Asupra recursului de față:
Prin Sentința nr. 129/24 aprilie - Tribunalul Alba - Secția comercială a respins contestația formulată de creditoarea AVAS B, în contradictoriu cu lichidatorul judiciar al debitoarei SRL ""
Pentru a pronunța sentința arătată, judecătorul sindic a reținut în esență că lichidatorul judiciar a consolidat creanța AVAS conform art.21 alin.2 din OUG nr.51/1998 și nu la voința acestei creditoare care a preluat creanța de 682.069, 84 lei conform OUG nr. 37/2004 la Distrigaz Nord SA.
Contestatoarea AVAS a declarat recurs susținând că judecătorul sindic nu a dat efect dispozițiilor OUG nr.51/1998, republicate si aprobate prin Legea nr. 409/2001, modificată cu OUG nr. 23/2004 în temeiul cărora avea obligația să consolideze în USD creanțele deținute în lei și să le înscrie în tabelul definitiv la poziția creanțe garantate cu sechestru, nefiind necesară înscrierea în arhiva electronică a garanțiilor reale mobiliare.
Recursul este fondat pentru considerentele ce urmează.
OUG nr. 51/15 decembrie 1998 reglementează procedura specială a valorificării activelor din societățile la care statul este acționar majoritar, aceste active fiind descrise în art. 2 lit a-c, iar modalitățile de valorificare sunt prevăzute în art. 8 din Legea nr. 409/2001. Cesiunea creanțelor bancare neperformante urmează regulile dreptului civil astfel cum rezultă din art. 9 al aceleași legi.
La fel ca în cazul celorlalte creanțe, art.2 lit.c din Legea nr.409/2001 impune AVAS să preia numai acele creanțe comerciale care sunt asociate activelor bancare supuse valorificării, și numai în baza unui contract de cesiune.
De asemenea, art. 18 din legea precitată obligă AVAS să țină evidențe speciale, contabile, și conturi bancare și să înregistreze în contabilitatea proprie toate creanțele preluate în baza contractelor de cesiune sau pe baza altor acte juridice prevăzute expres de lege, astfel:
În cazul creanțelor bancare, înregistrarea în contabilitatea proprie a AVAS trebuie operată în structura monetară existentă în titlurile de creanță deținute de bancă pentru fiecare debitor cedat, remise de banca cedentă o dată cu semnarea contractului de cesiune.
În cazul creanțelor bugetare restante existente în evidentele contabile ale Casei Naționale de Asigurări de Sănătate (CNAS) la data de30 iunie 2003,la care se referă nr.OUG95/14 octombrie 2003, casele de sănătate nominalizate în OUG nr. 150/2002 care dețineau titluri de creanță sau titluri executorii legal constituite, și le-au cesionat <LLNK 12002 150180 301 0 46>către AVAS conform protocoalelor, înregistrarea în contabilitate trebuia operată în temeiul art. 2 alin. 2. din nr.OUG95/14 octombrie 2003 conform căruia: "Prin derogare de la art.21 din <LLNK 11998 51181 302 21 57> Ordonanța de urgenta a Guvernului nr. 51/1998, republicată, AVAB înregistrează în contabilitate creanțele preluate, la valoarea stabilită conform alin. (1 ) adică la valoarea determinată conform G nr. 61/2002. <LLNK 12002 61131 301 0 33>
Trebuie precizat că atât creanțele bancare cât și cele bugetare trebuiau să fie recuperate de AVAS la nivelul valoric impus acesteia și cu respectarea obligațiilor și procedurii de executare prevăzută de OUG nr.51/1998.
Preluarea creanțelor comerciale de către AVAS face obiectul reglementării OUG nrr.34/19 mai 2004.
Conform art.6 din OUG nr.34/19 mai 2004 " Creanțele comerciale restante ale Societății Comerciale de Distribuție a "Distrigaz Nord" - și ale Societății Comerciale de Distribuție a "Distrigaz Sud" - asupra consumatorilor de gaze, cu excepția consumatorilor individuali rezidențiali casnici individuali și colectivi, în limita sumei de 6.100 miliarde lei, se preiau prin protocol în vederea recuperării de către Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului, în termen de 30 de zile de la intrarea în vigoare a prezentei ordonanțe de urgență.
În temeiul art.7 din aceeași ordonanță, Ministerul Finanțelor Publice, în baza protocolului de preluare a creanțelor comerciale, conform art. 6, comunicat de Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului, va proceda, în termen de maximum 45 de zile de la data comunicării, la lansarea de titluri de stat de pe piață interna, în lei sau în valuta, în valoare nominală totală egala cu valoarea creanțelor comerciale preluate de Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului.
Conform art.7 alin. 2, Termenele de scadentă, datele de emisiune și celelalte caracteristici ale titlurilor de stat vor fi stabilite prin prospectul de emisiune aprobat
prin ordin al ministrului finanțelor publice. În temeiul art.7 alin.3, Sumele rezultate ca urmare a lansării emisiunilor titlurilor de stat vor fi virate de Ministerul Finanțelor Publice în conturile societăților comerciale prevăzute la art. 6 alin. (1), precum și în contul Societății Comerciale de Distribuție și Furnizare a Energiei Electrice "", corespunzător datoriilor către aceasta ale Societății Comerciale Filiala de Distribuție și Furnizare a Energiei Electrice " " - și Societății Comerciale Filiala de Distribuție și Furnizare a Energiei Electrice " D" -, în prima zi lucrătoare de la data emisiunii. În sfârșit conform art.7 alin.4, Societatea Comercială de Distribuție a "Distrigaz Nord" -, Societatea Comercială de Distribuție a "Distrigaz Sud" -, Societatea Comercială Filiala de Distribuție și Furnizare a Energiei Electrice " " - și Societatea Comercială Filiala de Distribuție și Furnizare a Energiei Electrice " D" -, precum și Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului răspund de realitatea și corectitudinea datelor și informațiilor cuprinse în protocoalele de predare-preluare prevăzute la art. 6, iar în temeiul art. 8, Societatea Comercială de Distribuție a "Distrigaz Nord" - și Societatea Comercială de Distribuție a "Distrigaz Sud" - vor utiliza, pe măsura încasării, sumele virate conform art. 7 alin. (3) pentru achitarea datoriilor restante către Societatea Nationala de gaze "", Societatea Nationala de Transport Gaze "" - și Societatea Nationala a "" -
Prin urmare, recuperarea creanțelor comerciale este supusă unei proceduri descrise de OUG nr. 58/1998 în Capitolul intitulat Reguli speciale privind executarea silită, de la care nu se poate deroga, iar derularea acesteia implică operațiuni ce ies din sfera de competență și cenzură a instanței judecătorești prin judecătorul sindic fiind date în competența executorilor proprii ai AVAS. <LLNK 11998 51181 301 0
În aceste condiții, sunt explicabile dispozițiile cuprinse în art. 89 și art.90 din nr.OUG 51/1998, și preluate de art. 31 și art.32 din Legea nr.409/17 iulie 2001 conform cărora, în ipoteza în care, împotriva comerciantului este declanșată procedura reorganizării sau procedura falimentului, nu se suspendă măsurile în vederea executării silite întreprinse de AVAS care se poate prevala doar de un drept special, al intrării în posesia asupra bunurilor urmărite, dar numai cu încuviințarea judecătorului sindic.
Așadar, este necesar ca judecătorul sindic să verifice dacă s-au respectat dispozițiile la care s-au făcut referirile de mai sus, să procedeze la îndrumarea lichidatorului în sensul aplicării corecte a legii în operațiunile de lichidare, și să verifice situația creanței comerciale invocată de AVAS la masa falitei, în raport cu prevederile imperative ale art.6 și urm. OUG nr.34/19 mai 2004, urmând să decidă dacă, preluarea creanței comerciale și procedura de executare guvernată de OUG nr.34/19 mai 2004, conferă AVAS dreptul înscris în art.32 din Legea nr.409/17 iulie 2001.
Pentru a fi lămurite aceste aspecte se impune admiterea recursului și casarea sentinței cu trimiterea cauzei spre rejudecare.
În reluarea procedurii, curtea dispune conform art.304 indice 1 Cod pr civilă ca judecătorul sindic să verifice dacă reclamanta DGFP Aae mis și a comunicat Decizia de impunere către pârâta SRL B, conform obligațiilor înscrise în art. 42, 43, 44 și 83 din Codul d e procedură fiscală, și să identifice persoana din cadrul societății pârâte căreia i s-a înmânat acest titlu executoriu. Cu alte cuvinte, intitularea unui înscris cu denumirea generică de "titlu executoriu" nu corespunde cerințelor legale imperios enunțate de dispozițiile Codului d e procedură civilă privind pornirea executării silite compatibile cu executarea silită colectivă suspusă Legii nr.85/2006.
De asemenea, va cere de la ORC de pe lângă Tribunalul Alba fișa de identificare a societății pârâte -in extenso- pentru a cunoaște dacă mai are calitatea d subiect de drept sau a devenit c efect al reorganizării, un sediu fără personalitate juridică, în cazul în care mai funcționează ca societate comercială, structura asociaților, inclusiv asociații salariați sau cei care au subscris părți sociale în baza programului de privatizare în masă; capitalul social, modul de împărțire și titularii participațiilor, administratorii și cenzorii sociali - dacă numărul asociaților trece de 50- și toate celelalte date privind societatea pârâtă.
Aceste informați prezintă relevanță juridică sub aspectul asumării responsabilității persoanelor și instituțiilor implicate în procedură, la care se referă expres Legea nr.85/2006, întrucât:
- procedura executării silite concursuale nu poate fi deschisă decât în temeiul unui titlu executoriu, nominalizat în specia sa de art.372 indice 4 Cod procedură civilă care enunță hotărârea judecătorească și apoi trimite la acele înscrisuri recunoscute ca atare prin legi speciale. Pentru creanțele bugetare titlul executoriu este decizia de impunere, în absența căreia, reclamanta nu are calitatea de creditoare, pârâta nu are calitatea de debitoare, iar pretențiile nu au caracterul unei creanțe certe, lichide și exigibile;
- împotriva unei sucursale sau a altui sediu secundar, nu poate fi deschisă procedura prevăzută de Legea nr.85/2006;
- deschiderea procedurii executării silite concursuale nu trebuie să constituie o cale prin care anumite persoane interesate tind să dobândească bunuri din averea debitoarei, într-o asemenea situație fiind evidențiată cauza ilicită a cererii. Din aceste considerente, este extreme de importantă verificare îndeplinirii condițiilor de deschidere a procedurii;
- este necesară citarea în proces a administratorilor sociali și a altor mandatari ai societății pentru a le fi opozabile eventualele măsuri ce vor fi dispuse, inclusiv în relație cu participațiile lor la capitalul social, în cazul în care se va continua derularea procedurii.
Pentru aceste motive,
În numele legii
DECIDE
Admite recursul declarat de creditoarea AVAS B împotriva sentinței comerciale 129 din 24 aprilie 2008 pronunțată de judecător sindic desemnat în Dosar - al Tribunalului Alba și în consecință:
Casează sentința recurată și trimite cauza spre rejudecare aceleiași instanțe.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi 17 sept 2008.
Președinte Judecător Judecător
- - - - - -
Grefier
- -
Red și dact:
Jud. fond
Ex.2
Președinte:Eugenia FlorescuJudecători:Eugenia Florescu, Gilica Popescu, Doina Hârceagă
| ← Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... | Insolventa societati comerciale pe actiuni. Decizia 578/2008.... → |
|---|
