Comisionarii
| Comentarii |
|
comisionarii, Definiţie şi reglementare. Puterile comisionarilor. Răspunderea comisionarului. Încetarea calităţii de comisionar
Definiţie şi reglementare
O categorie de auxiliari destul de frecvenţi în negocierea afacerilor o reprezintă comisionarii.
Comisionarii acţionează pe baza contractului de comision încheiat cu comitentul. Codul civil reglementează contractul de comision în cuprinsul art. 2.043-2.053. Potrivit art. 2.043 Noul Cod Civil, contractul de comision este mandatul care are ca obiect achiziţionarea sau vânzarea de bunuri ori prestarea de servicii pe seama comitentului şi în numele comisionarului, care acţionează cu titlu profesional, în schimbul unei remuneraţii numite comision. De asemenea, în conformitate cu dispoziţiile art. 2.050 noul Cod Civil, comisionarul poate fi împuternicit cu vânzarea sau
cumpărarea unor titluri de credit circulând în comerţ sau a altor mărfuri cotate pe pieţe reglementate.
Se observă că, la fel ca şi mandatarii, comisionarii sunt împuterniciţi tot cu încheierea de acte juridice. Cu alte cuvinte, obiectul contractului de comision îl constituie încheierea actelor juridice, iar nu exercitarea faptelor materiale. Totuşi, spre deosebire de mandat, comisionul este specializat în sensul că, dacă mandatul poate avea ca obiect încheierea oricăror acte juridice, comisionul poartă doar asupra actelor ce privesc achiziţionarea sau vânzarea de bunuri, prestarea de servicii ori tranzacţii cu titluri de credit şi mărfuri pe pieţe reglementate.
Principala caracteristică a contractului de comision o constituie lipsa reprezentării, în sensul că actele juridice se încheie pe seama comitentului dar în nume propriu, adică în numele comisionarului. Aşadar, comisionarul nu îl reprezintă pe comitent la încheierea contractului cu terţul, ci încheie actul în nume propriu. Datorită acestei tehnici juridice, comisionarul creează aparenţa că încheie actul pentru sine şi nu pentru comitent. De aceea, art. 2.045 noul cod civil prevede că terţul contractant este ţinut direct faţă de comisionar pentru obligaţiile sale.
în caz de neexecutare a obligaţiilor de către terţ, comitentul poate exercita acţiunile decurgând din contractul cu terţul, subrogându-se, la cerere, în drepturile comisionarului (art. 2.046 noul Cod Civil).
Puterile comisionarilor
Puterile comisionarului privesc încheierea actelor juridice de achiziţionare de bunuri, de vânzare ori de prestarea serviciilor cu care a fost împuternicit de către comitent prin contractul de comision. în operaţiunea de perfectare a actelor juridice privind achiziţionarea bunurilor, de vânzare ori de prestare a serviciilor, comisionarul este obligat să respecte instrucţiunile comitentului.
în acest sens, art. 2.048 prevede „comisionarul are obligaţia să respecte întocmai instrucţiunile exprese primite de la comitent”. Cu toate acestea, comisionarul se poate îndepărta de la instrucţiunile primite de la comitent numai dacă sunt întrunite cumulativ următoarele condiţii:
a) nu este suficient timp pentru a se obţine autorizarea sa prealabilă în raport cu natura afacerii;
b) se poate considera în mod rezonabil că acesta, cunoscând împrejurările schimbate, şi-ar fi dat autorizarea; şi
c) îndepărtarea de la instrucţiuni nu schimbă fundamental natura şi scopul sau condiţiile economice ale împuternicirii primite.
în afara cazurilor de mai sus, orice operaţiune a comisionarului, cu încălcarea sau depăşirea puterilor primite, rămâne în sarcina sa, dacă nu este ratificată de comitent; de asemenea, comisionarul poate fi obligat şi la plata de daune-interese (art. 2.048 alin. (4) noul Cod Civil].
Comisionarul poate fi împuternicit de către comitent să vândă pe credit bunurile către terţii cu care contractează. Regulile care guvernează vânzarea pe credit a bunurilor în regim de comision sunt legiferate în cuprinsul art. 2.047 noul Cod Civil Astfel, potrivit textului de lege menţionat, comisionarul care vinde pe credit, fără autorizarea comitentului, răspunde personal, fiind ţinut, la cererea comitentului, să plătească de îndată creditele acordate împreună cu dobânzile şi alte foloase ce ar rezulta. în acest caz, comisionarul este obligat să îl înştiinţeze de îndată pe comi
tent, arătându-i persoana cumpărătorului şi termenul acordat; în caz contrar, se presupune că operaţiunile s-au făcut pe bani gata, proba contrară nefiind admisă.
Se impune remarca potrivit căreia, la fel ca şi în cazul reprezentării şi mandatului, depăşirea limitelor împuternicirii sau abaterea de la instrucţiunile comitentului nu atrage nulitatea actului juridic încheiat de către comisionar cu terţul. Actul juridic astfel încheiat va produce efecte juridice în persoana comisionarului şi-l va obliga pe acesta la acoperirea prejudiciilor produse comitentului.
Remunerarea comisionarului
întrucât, comisionarul încheie actele juridice pentru comitent, acesta datorează remuneraţie comisionarului. Cu alte cuvinte, contractul de comision nu este gratuit. Suma pe care o datorează comitentul comisionarului poartă denumirea de comision.
Regulile privind plata comisionului sunt cuprinse în art. 2.049 noul Cod Civil Potrivit textului de lege citat, comitentul nu poate refuza plata comisionului atunci când terţul execută întocmai contractul încheiat de comisionar cu respectarea împuternicirii primite. Dacă nu s-a stipulat altfel, comisionul se datorează chiar dacă terţul nu execută obligaţia sa ori invocă excepţia de neexecutare a contractului. Dacă împuternicirea pentru vânzarea unui imobil s-a dat exclusiv unui comisionar, comisionul rămâne datorat de proprietar chiar dacă vânzarea s-a făcut direct de către acesta sau prin intermediul unui terţ (art. 2.049 noul Cod Civil). Dacă părţile nu au stabilit cuantumul comisionului, acesta se determină potrivit regulilor de la mandat, respectiv, dacă remuneraţia comisionarului nu este determinată prin contract, aceasta se va stabili potrivit legii, uzanţelor ori, în lipsă, după valoarea serviciilor prestate.
La fel ca şi mandatarul, comisionarul beneficiază de un drept de retenţie pentru creanţele pe care le are împotriva comitentului, inclusiv cele care privesc plata comisionului. în conformitate cu prevederile art. 2.053 noul Cod Civil „pentru creanţele sale asupra comitentului, comisionarul are un drept de retenţie asupra bunurilor acestuia, aflate în detenţia sa&" Comisionarul va avea preferinţă faţă de vânzătorul neplătit.
Răspunderea comisionarului
Principala obligaţie a comisionarului este aceea de a încheia actele juridice specifice comisionului. Comisionarul nu răspunde pentru obligaţiile asumate de către terţ prin actul încheiat. Soluţia este consacrată expres în cuprinsul art. 2.052 alin. (1) noul Cod Civil care dispune: „comisionarul nu răspunde faţă de comitent în cazul în care terţul nu îşi execută obligaţiile decurgând din act”.
Cu toate acestea, el îşi asuma expres obligaţia de a garanta pe comitent de executarea obligaţiilor terţului. în acest caz, în lipsă de stipulaţie contrară, comitentul va plăti comisionarului un comision special «pentru garanţie» sau «pentru credit» ori un alt asemenea comision stabilit prin convenţia lor sau, în lipsă, de către instanţă, care va ţine cont de împrejurări şi de valoarea obligaţiei garantate [art. 2.052 aiin. (2) noul Cod Civil].
Încetarea calităţii de comisionar
Calitatea de comisionar încetează odată cu încetarea contractului de comision, prin expirarea termenului pentru care a fost încheiat, prin încheierea contractului/contractelor pentru care a fost dată împuternicirea, prin revocarea împuterniciri etc. Codul civil prevede doar un singur caz de încetare a contractului de comision, acela al revocării împuternicii de către comitent. Astfel, potrivit art. 2.051 noul Cod Civil, comitentul poate revoca împuternicirea dată comisionarului până în momentul în care acesta a încheiat actul cu terţul.
