Art. 104 Despre acţiuni Societăţile pe acţiuni
| Comentarii |
|
Societăţile pe acţiuni
SECŢIUNEA I
Despre acţiuni
Art. 104
(1) Restricţiile prevăzute la art. 1031 nu se aplică:
a) acţiunilor dobândite în conformitate cu art. 207 alin. (1) lit. c), ca urmare a unei decizii a adunării generale de reducere a capitalului social;
b) acţiunilor dobândite ca urmare a unui transfer cu titlu universal;
c) acţiunilor integral liberate, dobândite prin efectul unei hotărâri judecătoreşti, într-o procedură de executare silită împotriva unui acţionar, debitor al societăţii;
d) acţiunilor integral liberate, dobândite cu titlu gratuit.
(2) Restricţiile prevăzute la art. 1031, cu excepţia celei prevăzute la art. 1031 alin. (1) lit. d), nu se aplică acţiunilor dobândite în conformitate cu art. 134.
Legea 31 1990 a societăţilor comerciale actualizată prin:Legea 441/2006 - pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată, şi a Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată din 27 noiembrie 2006, Monitorul Oficial 955/2006;
Art. 1041
(1) Acţiunile dobândite cu încălcarea prevederilor art. 1031 şi 104 trebuie înstrăinate în termen de un an de la dobândire.
(2) Dacă valoarea nominală a propriilor acţiuni dobândite de către societate în conformitate cu prevederile art. 104 alin. (1) lit. b)-d), fie direct, fie prin intermediul unei persoane acţionând în nume propriu, dar în contul societăţii, inclusiv valoarea nominală a acţiunilor proprii existente deja în portofoliul societăţii, depăşeşte 10% din capitalul social subscris, acţiunile depăşind acest procent vor fi înstrăinate în termen de 3 ani de la dobândire.
(3) În cazul în care acţiunile nu sunt înstrăinate în termenele prevăzute la alin. (1) şi (2), aceste acţiuni trebuie anulate, societatea fiind obligată să îşi reducă în mod corespunzător capitalul social subscris.
Legea 31 1990 a societăţilor comerciale actualizată prin:Legea 441/2006 - pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată, şi a Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată din 27 noiembrie 2006, Monitorul Oficial 955/2006;
| ← Art. 103 Despre acţiuni Societăţile pe acţiuni | Art. 105 Despre acţiuni Societăţile pe acţiuni → |
|---|
1. Articolul 104^1, astfel cum acesta a fost formulat şi introdus în corpul Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale prin Legea nr. 441/2006, reglementează unele obligaţii speciale care revin societăţilor comerciale care-şi dobândesc propriile acţiuni, fie cu nerespectarea restricţiilor impuse de art. 103" şi 104, fie chiar cu respectarea lor, dar cu depăşirea anumitor limite, calculate prin raportare la capitalul social subscris. De asemenea, reglementează, în mod util, şi condiţiile şi termenii
Citește mai mult
în care se vor aplica sancţiunile civil-comerciale pe care le implică nerespectarea acelor obligaţii speciale născute în urma operaţiunilor excepţionale de dobândire a propriilor acţiuni de către înseşi societăţile emitente.în sensul acestor afirmaţii, să reţinem că alin. (1) al articolului pe care-l comentăm prevede în mod imperativ şi neechivoc că acţiunile pe care societatea le-a dobândit cu încălcarea restricţiilor impuse de lege trebuie înstrăinate în termen de un an de la data dobândirii lor ilicite; în caz contrar vor trebui anulate şi redus capitalul social în mod corespunzător, potrivit obligaţiei pe care o instituie alin. (3) al acestui articol. Noi suntem de părere că o astfel de obligaţie nu va mai subzista dacă în intervalul de un an de la data dobândirii, AGEA va ratifica, printr-o hotărâre corespunzătoare, din punct de vedere legal, dobândirile în cauză.
2. Alineatul (2) al art. 104^1 reglementează situaţia în care se realizează un anumit cumul procentual al acţiunilor proprii dobândite de societate, prin raportare la capitalul social la un anumit moment din existenta societătii, cumul rezultat din însumarea acţiunilor existente deja în patrimoniul societăţii - unele dintre ele fiind dobândite ilegal şi/sau legal, în condiţiile art. 104 alin. (1) lit. a) - cu cele care sunt dobândite în condiţiile aceluiaşi articol, dar doar cele aferente lit. b)-d), şi care depăşeşte 10% din totalul capitalului social. într-o astfel de situaţie, societatea, deşi teoretic s-ar putea să nu fi încălcat legea cu ocazia dobândirii propriilor acţiuni, va fi obligată să înstrăineze acţiunile care depăşesc cota de 10% din capital, însă într-un interval mai mare, respectiv de maximum 3 ani.
Nerespectarea obligaţiei legale de înstrăinare a acţiunilor pe care societatea le-a dobândit cu încălcarea restricţiilor impuse de lege
3. Nerespectarea obligaţiei legale de înstrăinare a acţiunilor care sunt avute în vedere de alin. (1)-(2) ale art. 104" va atrage ca sancţiune anularea acelor acţiuni şi naşterea obligaţiei ca AGEA, convocată în condiţiile legii de către administratori ori acţionari, după caz, să decidă anularea acelor acţiuni şi reducerea capitalului social corespunzător acţiunilor anulate. Dacă, în pofida existenţei unei astfel de obligaţii, cei obligaţi nu vor convoca AGEA, încuviinţarea convocării se va solicita justiţiei, în condiţiile legii. Din păcate, legea nu prevede soluţia de urmat dacă AGEA, legal ori statutar convocată, nu va întruni cvorumul şi majoritatea necesară luării hotărârii de anulare a acţiunilor şi reducere a capitalului social proporţional cu ponderea acţiunilor anulate. Suntem de părere că, în astfel de situaţii, nu se va putea cere dizolvarea societăţii, dar cvorumul legal cerut pentru ca adunările generale ale acţionarilor să lucreze valabil va trebui diminuat cu ponderea acţiunilor care trebuie anulate. De lege ferenda, credem că ar trebui formulată o soluţie pentru o astfel de situaţie, oricât de ipotetică ar părea ea.
întrucât prevederile articolului citat sunt, în general, clare, şi aplicarea lor nu ar comporta, discuţii şi probleme deosebite, nu vom proceda la analiza detaliată a prevederilor fiecărei litere a alin. (1), ci ne vom limita doar la câteva observaţii care ar putea fi utile şi de natură să
Citește mai mult
contribuie la clarificarea unor posibile probleme practice.5. Prevederile lit. a) din cadrul alin. (1) se referă la situaţia în care societatea îşi dobândeşte propriile acţiuni în scopul de a reduce capitalul social, prin procedeul anulării acţiunilor astfel dobândite, situaţie reglementată şi permisă de art. 207 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale.
Problema care ar putea să se pună în astfel de situaţii este aceea a motivelor pentru care o societate pe acţiuni poate lua o astfel de decizie de reducere a capitalului social, utilizând un astfel de procedeu: cumpărarea propriilor lor acţiuni, urmată de anularea lor. Suntem de părere că o astfel de situaţie ar putea fi aceea în care societatea este confruntată cu cereri îndreptăţite de retragere din societate a unor acţionari, în condiţiile art. 134 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale. Aşa cum prevede articolul citat, societatea va fi persoana obligată să cumpere acţiunile celor care se retrag. în consecinţă, aceasta va fi singura în drept să decidă dacă nivelul capitalului social rămas în urma retragerii acţionarilor este suficient, potrivit legii şi nevoilor societăţii, şi ca atare poate fi redus, în sens juridic, prin anularea acţiunilor cumpărate, sau dacă, fiind necesară, potrivit legii ori nevoilor societăţii, o nouă capitalizare a societăţii, acţiunile cumpărate nu vor fi anulate în totul sau doar în parte, şi cele neanulate vor fi revândute celor interesaţi, fără ca o astfel de operaţiune să aibă, în drept, semnificaţia şi efectele unei majorări de capital.
în directă legătură cu problema dobândirii propriilor acţiuni ca efect al retragerii unor acţionari din societate, în condiţiile legii, este util să menţionăm, cu acest prilej, faptul că alin. (2) al art. 104 conţine precizarea expresă că nici acestei situaţii de dobândire a propriilor acţiuni nu i se aplică restricţiile impuse de art. 103", cu excepţia notabilă, de altfel, a restricţiei impusă de prevederile lit. d) a alin. (1) al articolului citat, restricţie care vizează sursele de plată a cumpărării acţiunilor de la cei care se retrag din societate. Nu trebuie ignorată, totuşi, ipoteza în care o societate comercială să nu dispună deloc sau doar în parte de resursele financiare pe care le are în vedere lit. d) a alin. (1) al art. 1031, astfel încât nici măcar restricţia impusă de acea reglementare nu va putea fi operantă, societatea fiind obligată să-şi procure alte resurse pentru a face faţă obligaţiilor patrimoniale ce-i incumbă în cazul în care trebuie să cumpere acţiunile celor retraşi.
6. Cazul unui transfer universal de patrimoniu, care va putea antrena dobândirea, pe o astfel de cale, a propriilor acţiuni emise de către o societate comercială, caz la care ar părea că se referă prevederile lit. b) a art. 104, alin. (1), este acela al unei societăţi comerciale care, deţinând acţiuni la o altă societate comercială, va fuziona prin absorbirea acelei din urmă societăţi. Ca efect al absorbţiei, operând o transmisiune universală de patrimoniu de la cel absorbit la absorbant şi dispărând persoana juridică emitentă a acţiunilor deţinute de societatea absorbantă, este evident că izvorul juridic obligaţional care a generat emiterea şi predarea acţiunilor către societatea absorbantă va dispărea şi, ca atare, şi obiectul dreptului de proprietate asupra acţiunilor în cauză. în astfel de situatii, toate acţiunile emise de societatea absorbită vor fi anulate, ca fiind fără suport juridic, şi vor fi înlocuite cu alte acţiuni emise, de această dată, de către societatea absorbantă, care vor fi distribuite eventualilor acţionari care mai deţineau acţiuni ale societăţii absorbite, alţii decât societatea absorbantă.
7. Ipoteza evocată de prevederile lit. c) este aceea în care o societate comercială, în calitate de creditor - eventual garantat cu o garanţie reală mobiliară asupra acţiunilor deţinute de un acţionar al său - al unui debitor care are şi calitatea de acţionar al său, în baza unei hotărâri judecătoreşti definitive, este executat, în condiţiile legii, prin dobândirea în contul creanţei a acţiunilor detinute de debitor.
8. Situaţia acţiunilor integral plătite şi care sunt dobândite de către o societate cu titlu gratuit, nu poate fi decât aceea în care societatea emitentă dobândeşte de la unul sau mai mulţi dintre acţionarii săi, prin donaţii directe sau indirecte, acţiunile deţinute de ei. Și o astfel de dobândire trebuie autorizată de AGEA, ca de altfel toate celelalte situaţii avute în vedere de art. 104 alin. (1), cu excepţia situaţiei prevăzute de lit. c). O astfel de dobândire va putea fi urmată de anularea acţiunilor -cu reducerea corespunzătoare a capitalului social - astfel dobândite ori de vânzarea lor către cei interesaţi sau chiar de cesionarea lor, cu titlu gratuit, către salariaţi ori administratori şi directori, după caz.