Decizia nr. 6574/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii comerciale (faliment)
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA A II-A CIVILĂ,
DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr. (...)
DECIZIA CIVILĂ Nr. 6574/2012
Ședința de la 11 S. 2012
Completul compus din:
PREȘEDINTE C. I.
Judecător D. P.
Judecător A.-I. A.
Grefier M. N. Țâr
Pe rol judecarea recursurilor declarate de lichidatorul SC P. SA B. PRIN LICHIDATOR J. S. U. I. B. și creditoarea AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI împotriva sentinței civile nr. 1955 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui B. N. în contradictoriu cu intimații SC P. SA B., M. B. - PRIN P., C. LOCAL AL M. B., având ca obiect procedura insolvenței- anulare transfer bunuri.
Se mai menționează că la data de (...) se înregistrează din partea intimaților, C. Local al municipiului B. și M. B. - concluzii scrise.
Se constată că mersul dezbaterilor și susținerile orale ale părților au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 04 septembrie 2012, încheiere care face parte integrantă din prezenta hotărâre, iar pronunțarea s-a amânat pentru data de astăzi.
C U R T E A ,
Prin sentința civilă nr. 1955 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al
T.ui B. N. s-a respins ca neîntemeiată acțiunea formulată de lichidatorul- judiciar S. U. S., în dosarul de insolvență nr. 3. privind pe debitoarea SC P.
SA - în faliment, în contradictoriu cu intimații C. Local al mun. B. și M. B., prin primar.
S-au respins ca neîntemeiate cererile de intervenție în interes propriu formulate de intervenienții D. G. a F. P. B.-N. și AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI (A.).
În considerentele sentinței se reține că prin acțiunea în anulare formulată de lichidatorul judiciar U. I.(devenită ulterior, S.), în dosarul de insolvență 3l(...) privind pe debitoarea SC P. SA B., s-a solicitat să se dispună, în temeiul art.8l alin.l lit.a din L.85/2006 privind procedura insolvenței, anularea transferului cu titlu gratuit a punctelor termice situate în perimetrul cadastral al mun.B., din patrimoniul SC P. SA către M. B. și readucerea în averea falitei a acestor bunuri transmise cu titlu gratuit.
Societatea debitoare a deținut în proprietate un număr de 30 puncte termice evidențiate în anexa nr. l la H. nr.l52/2l.09.2008 a C.ui local al mun.B. prin care s-a decis trecerea în domeniul public al mun.B. a celor 30 de puncte termice - hotărâre pe care C. local a luat-o în calitate de acționar unic al debitoarei.
In aceeași calitate, C. local al mun. B. a decis prin H. nr.l89/(...), diminuarea capitalului social al SC P. SA cu valoarea de 29.236.095.27l leivechi (ROL), respectiv de la 42.366.860.000 lei la 13.130.764.729 lei ce reprezintă valoarea rămasă a punctelor termice la data de (...).
În temeiul prevederilor O.U.G. nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome, aprobată cu modificări prin L. nr. 2., C. Local al M. B. a emis H. nr. 62/(...) prin care s-a aprobat reorganizarea fostei Regii Autonome de T. și L. B., stabilindu-se la art. 1 lit. a că activitatea de producție, transport și distribuție a energiei termice și activitatea de construcții montaj se reorganizează în societate comercială pe acțiuni, cu acționar unic, C. Local.
Societatea comercială nou înființată s-a denumit inițial SC „T.SA redenumită ulterior SC P. SA .
La art. 5 alin.1 din această hotărâre s-a stabilit capitalul social la valoare de 7.811.000.000 lei ce se constituie prin preluarea activului și pasivului de la fosta R. iar la alin.2 al art. 5 s-a prevăzut că bunurile din categoria celor prevăzute la art. 135 alin.4 din Constituție, prevăzute în anexa 3, aflate în patrimoniul R. reorganizată, se atribuie în condițiile legii SC „T.SA prin concesionare pe o perioadă de 10 ani. Această dispoziție din hotărâre este în acord cu prevederile art. 4 alin.2 și 3 din O.U.G. nr.
30/1997.
La fel, la art. 8 din S.utul noii societăți comerciale înființate pe baza H. nr. 6. și a L. nr. 3. în vigoare la acea dată, s-a fixat capitalul social la suma de 7.811.000 mii lei, în întregime subscris de C. Local al municipiului B., în calitate de acționar unic și vărsat în întregime la data constituirii societății.
Această societate comercială înființată ca urmare a reorganizării fostei
R. a funcționat până la data de 6 octombrie 2006 când, prin încheierea nr.
8. pronunțată de T. B.-N. în dosar nr. (...), prin judecătorul sindic, a fost deschisă procedura simplificată de insolvență, la cererea debitorului, conform prevederilor legii nr. 85/2006 privind procedura insolvenței. (În prezent în faza de lichidare a bunurilor).
Anterior deschiderii procedurii, prin HCL nr.l52/2l.09.2004, s-a aprobat înscrierea în domeniul public al M. a punctelor termice din MunB., conform anexei nr.l (în număr de 30 puncte termice), iar la art.2 că se modifică în mod corespunzător HCL nr.85/l2.08.l999 privind însușirea inventarului bunurilor ce alcătuiesc domeniul public al M., această hotărâre fiind atacată de lichidatorul judiciar în prezentul dosar-anexa A, cf.art.80 (l) lit.a din L.85/2006.
După emiterea HCL nr. 152/(...), AGA din cadrul SC P. SA a emis H. nr.95/(...), prin care, luând act de HCL nr.l52/2l.09.2004, aprobă diminuarea capitalului social al societății conf. situației contabile centralizatoare nr.849l/l4.l0.204 din anexă.
Ulterior, acestor demersuri, C. local al mun.B., în calitate de acționar unic al SC P. SA B-ța a emis o nouă hotărâre, cu nr. l89 din 22 noiembrie
2004 prin care a aprobat diminuarea capitalului social al SC P. SA de la valoarea de 42.366.860.000 lei (ROL) la valoarea de l3.l30.764.729 lei, capital social împărțit în 96.835 de acțiuni nominative, de l35.600 lei fiecare.
Prin HG nr.527/20l0 pentru modificarea anexei nr.2 la HG nr.905/2002 privind atestarea domeniului public al jud.B.-N. și al municipiului, orașelor și comunelor din județul B.-N., punctele termice de pe raza M. au fost reînscrise în domeniul public.
Lichidatorul judiciar a promovat acțiunea în temeiul art.80 alin.l lit.a din L.nr.85/2006 cu motivarea, în esență, că prin transferul celor 30 de puncte termice au fost lezate în mod hotărâtor interesele creditorilor.
Potrivit art.80 alin.l lit.a din L.85/2006 privind procedura insolvenței, administratorul judiciar sau, după caz, lichidatorul poate introduce la judecătorul-sindic acțiuni pentru anularea constituirilor ori a transferurilor de drepturi patrimoniale ori a transferurilor de drepturi patrimoniale către terți și pentru restituirea de către aceștia a bunurilor transmise și a valorii altor prestații executate realizate de debitor prin următoarele acte: a) acte de transfer cu titlu gratuit, efectuate în cei 3 ani anteriori deschiderii procedurii.
Scopul unei astfel de acțiuni este prevăzut expres la art.79, respectiv pentru anularea actelor frauduloase încheiate de debitor în dauna drepturilor creditorilor, în cei 3 ani anterior deschiderii procedurii.
In speță, hotărârea C.ui local al mun.B., nr. 1..sept.2004 prin care s-a aprobat înscrierea în domeniul public al mun.B., a punctelor termice din mun.B., nu poare fi circumscris „actelor frauduloase";, la care face referire art.79 și art.80 alin.l din L.85/006 , întrucât această înscriere în domeniul public a bunurilor respective s-a făcut în baza L.nr. 2l3/l998 privind proprietatea publică și regimul juridic al acesteia, așa cum s-a menționat și în expunerea de motive a acestei hotărâri.
De altfel, prin însăși hotărârea de C. local nr.62/l(...) privind reorganizarea Regiei Autonome de T. și L. B. în societate comercială pe acțiuni SC T. SA B., s-a recunoscut la art.5 alin.2 că „bunurile din categoria celor prevăzute la art.l35 alin.4 din Constituție prevăzute în anexa 3 aflate în administrarea Regiei … reorganizată, „ se atribuie în condițiile legii SC TERMO SA prin concesionare pe o perioadă de l0 ani";.
Pe de altă parte, din documentația Studiu de fezabilitate privind reorganizarea Regiei Autonome de T. și L. B., rezultă fără echivoc că punctele termice se aflau în administrarea regiei și nu în proprietatea acesteia.
Astfel la C. - G., cu privire la patrimoniul regiei, s-a menționat „în proprietatea R. se află mijloace fixe și circulante preluate pe bază de protocol";, și că „în administrarea regiei se află bunuri aparținând domeniului public al C.ui local B."; .
De asemenea, la cap.5 - D. tehnic al regiei, la alin.7 s-a menționat că
„distribuția către populație se realizează prin 34 puncte termice aflate în administrarea R.";.
Așadar, din actele constitutive ale debitoarei, rezultă că punctele termice sunt bunuri aparținând domeniului public a C.ui local, aflate în administrarea fostei R., și date în concesiune pe l0 ani conform legii noii societăți comerciale înființate în baza prev.OUG nr. 30/l997 privind reorganizarea regiilor autonome, aprobată prin L. nr. 3..l2.l997.
In această situație, nu se poate aprecia că HCL nr.l52/(...), constituie un act de transfer fraudulos, în condițiile legii, astfel că acțiunea lichidatorului-judiciar a fost respinsă ca neîntemeiată.
Pentru aceste considerente, a fost apreciată tot neîntemeiată și solicitarea din completarea de acțiune de anulare a H..l0.2008 pentru modificarea HCL nr. 227/(...) privind unele măsuri de valorificare a spațiilor din mun.B., situate în punctele termice, proprietate publică a mun.B. întrucât aceste măsuri sunt legale în condițiile în care municipiul B. este proprietarul bunurilor respective.
De asemenea, pentru aceleași considerente au fost respinse ca neîntemeiate și cererile de intervenție denumite „în interes propriu"; formulate de creditorii D. B.-N. și A. B.
De altfel, reclamantul nu a făcut vreo dovadă că la data emiterii
Hotărârii nr.l52/2l.09.2004, debitoarea SC P. SA ar fi fost deja în stare deîncetare de plăți și că hotărârea menționată a fost dată de C. local al mun.B. în cunoștință de cauză și în scopul fraudării creditorilor. Din actele dosarului de insolvență rezultă că debitoarea a solicitat deschiderea procedurii de insolvență doar în luna octombrie 2006, când a fost pronunțată încheierea nr. 861/(...), deci după mai mult de 2 ani de la emiterea HCL nr.l52/2004.
Împotriva acestei sentințe a formulat recurs U. S., în calitate de lichidator al SC P. SA B., prin care a solicitat admiterea recursului si modificarea sentinței atacate ca fiind netemeinica si nelegala;
- să se constate nulitatea absoluta a Hotărârii C.ui Local nr. 189 din (...) prin care a fost diminuat capitalul social al SC P. SA B. cu valoarea de
29.236.095.271 lei întrucât a fost încheiata de asociatul unic fara respectarea formei înscrisului autentic in conditiile in care suma de
29.236.095.271 reprezenta aport in natura constand in cele 30 de puncte termice care reprezinta imobile;
- sa se constate nulitatea absoluta a Hotararii C.ui Local nr. 189 din (...) si a
HCL nr. 152/(...) prin care s-a aprobat trecerea in domeniul public a punctelor termice cu titlu gratuit reprezentând o liberalitate având valentele unei donații, iar o donație cu privire la imobile este obligatoriu sa îmbrace forma înscrisului autentic potrivit dispozițiilor art. 813 C.civ;
- să se constate nulitatea absoluta a Hotararii C.ui Local nr. 189 din (...) si a
HCL nr. 152/(...) întrucât sunt date cu incalcarea dispozitiilor an. 811 si 817
C.civ. "persoanele juridice nu pot primi donatii decât daca obiectul acestora servește scopului lor". In plus, pentru organele si institutiile de stat este necesara incuviintarea acceptarii donatiei de catre organul tutelar competent, iar daca donatia are ca obiect un bun grevat de sarcini se cere si avizul M.ui F.. În cazul de față existau două imobile intabulate în favoarea SC DISTRIG. N. SA, potrivit colilor nr. 524/a și 2181 B.. Unde este avizul M.ui de finante raportat la aceste imobile, fapte carea trag o data in plus anularea celor doua hotarari mai sus indicate;
- sa se constate nulitatea HCL nr. 152/(...) intrucat desi hotararea trecerii acestor bunuri in favoarea M. B. s-a realizat de asociatul unic C. Local B. nu exista un acord al proprietarului SC P. SA in forma scrisă, doar a asociatului, asociat care nu avea calitatea de proprietar punându-se insasi problema faptului ca HCL 152/(...) s-a luat in lipsa acordului proprietarului celor 30 de puncte termice ceea ce echivaleaza cu o lipsa totala a consimtamantului proprietarului sanctionat de lege cu nulitatea absoluta; Mai mult donatia lucrului altuia este intotdeuna lovita de nulitate absoluta, in conditiile in care se va constata nulitatea absoluta a celor doua hotarari mai sus indicate, se va putea dispune anularea transferului cu titlu gratuit a punctelor termice situate in perimetrul cad astral al M. B. din patrimoniul SC P. SA B. catre M. B. și readucerea in averea falitei a celor 30 de puncte termice transmise cu titlu gratuit.
În motivarea recursului se arată că prin hotararea nr.152 din 21 septembrie 2004, C. local al municipiului B. a decis trecerea in domeniul public al municipiului B. a celor 30 de puncte termice. Aceasta hotarare a fost luata de consiliul local in calitate de actionar unic al SC P. SA B., dupa cum se precizeaza in mod expres in textul hotararii. In aceeasi calitate, de actionar unic, prin hotararea nr.189 din 22 noiembrie 2004, C. local municipal B. a decis diminuarea capitalului social al SC P. SA B. cu valoarea de 29.236.095.271 lei(ROL), adica de la 42.366.860.000 lei la
13.130.764.729 lei, diminuare care reprezinta valoarea ramasa a punctelor termice la data de (...).
In calitate de actionar unic al falitei, C. local municipal B. cunostea faptul ca la acea data SC P. SA B. era in stare de incetare de plati si ca urmare a decis transferul bunurilor cu titlu gratuit din averea falitei in averea publica pentru a le sustrage de la urmarirea de catre creditori.
Prin transferul celor 30 de puncte termice au fost lezate in mod hotarator interesele creditorilor, falita fiind pagubita de 70 % din activul sau in timp ce datoriile au cunoscut o crestere decisiva exact in aceeasi perioada prin contractarea a doua credite externe in suma de 4.000.000 USD.
Averea publica a municipiului B. a fost atestata prin HG 905/(...) iar in anexele acesteia nu figureaza punctele termice; mai mult, doua dintre ele au fost ipotecate in favoarea SC Distrigaz N. SA, asa cum se poate constata din colile cartilor funciare nr.5247/a si 2181 B.. Mai mult, acest transfer cu titlu gratuit de la o societate comerciala in domeniul public s-a realizat fara respectarea dispozitiilor art. 8 alin. 3 din L. nr. 213/1998 care prevede ca "trecerea in domeniul public a unor bunuri din patrimoniul societatilor comerciale, la care statul sau o unitate administrativ - teritoriala este actionar, se poate face numai cu plata si cu acordul adunarii generale a actionarilor societatii comerciale respective. In lipsa acordului mentionat, bunurile societatii comerciale pot fi trecute in domeniul public numai prin procedura exproprierii pentru cauza de utilitate publica si dupa o justa si prealabila despagubire." Nici una dintre cele doua hotarari nu are valentele unei exproprieri.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs și Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului - A., solicitând admiterea recursului, modificarea sentinței în sensul admiterii cererii de intervenție si totodata a actiunii în anularea transferurilor patrimoniale promovata de lichidatorul judiciar al debitoarei SC P. SA.
Așa cum rezultă din înscrisurile depuse la dosar, în capitalul social al
SC P. SA înființată prin reorganizarea R. B. în temeiul OUG nr. 30/1997 aprobata prin L. 2. cele 30 de puncte termice au fost cuprinse în capitalul social, nefiind considerate ca bunuri aparținând domeniului public. Mai târziu, respectiv in anul 2004, când SC P. SA era deja în încetare de plăți, C. Local al municipiului B. in calitate de acționar unic al debitoarei a hotărât recalcularea acestor puncte termice ca fiind bunuri publice si trecerea lor cu titlu gratuit în domeniul public al municipiului B., procedând totodată, în aceeași calitate de acționar unic la diminuarea capitalului social cu valoarea acestora. Ca este așa o demonstrează chiar intimata M. B. prin P., care la data de (...) a promovat o acțiune în constatarea nulității absolute parțiale a actelor constitutive a SC P. SA prin care au fost incluse în capitalul social punctele termice, acțiune ce formează obiectul dosarului nr.1931/11
2/2009, in curs de judecată, astfel că afirmația judecătorului sindic că aceste puncte termice ar fi aparținut domeniului public si concesionate debitoarei nu se susține.
Cât privește afirmația că HCL nr. 1. nu poate fi apreciat ca un act de transfer fraudulos câtă vreme înscrierea punctelor termice s-a făcut în baza L. nr. 213/1998, și această afirmație este neîntemeiată si nelegala deoarece au fost încălcate chiar dispozițiile legale invocate. Astfel, la art.8 alin 3 din L. nr. 213/1998 privind proprietatea publica si regimul juridic al acesteia, se prevede că „Trecerea în domeniul public a unor bunuri din patrimoniul societăților comerciale la care statul sau o unitate administrativ teritoriala este acționar, se poate face numai cu plata si cu acordul adunării generale a acționarilor societății comerciale respective ".
Așa cum se observă din înscrisurile existente la dosar, prevederea legală mai sus citată a fost încălcată, întrucât punctele termice au fost trecute in domeniul public printr-un transfer cu titlu gratuit, fără a se face vreo plata in contul acestora, ci prin diminuarea capitalului social al societății.
Examinând recursurile, instanța reține următoarele:
Recursul formulat de lichidator este tardiv din următoarele considerente:
Sentința civilă nr.1955 din (...) pronunțată de judecătorul sindic în dosar nr. (...) a fost comunicată lichidatorului judiciar la data de (...) potrivit dovezii de primire și procesului verbal de predare întocmit de agentul procedural (fila 192 dosar fond).
Potrivit dispozițiilor art.8 alin.2 din L. nr.85/2006, termenul de recurs este de 7 zile de la comunicarea hotărârii dacă legea nu prevede altfel.
Pornind de la cele statuate instanța de recurs constată că pârâtul a formulat recursul la data de (...).
Înscrisurile existente la dosar relevă împrejurarea că recurentului i-a fost comunicată hotărârea judecătorului sindic la data de (...) (fila 192) agentul procedural care a procedat la îndeplinirea actului de procedură menționând că a predat hotărârea funcționarului însărcinat din partea recurentului cu primirea corespondenței, acesta semnând de primire în fața agentului procedural.
Recurentului reclamant i-au fost respectate toate drepturile și garanțiile oferite de legiuitor și care garantează dreptul acesteia de a lua efectiv la cunoștință de hotărârea primei instanțe. Prin urmare neexercitarea căii de atac în termenul prevăzut de lege este imputabilă exclusiv recurentului așa încât excepția tardivității formulării recursului fiind întemeiată urmează a fi admisă.
Raportat la prevederile art. 8 alin. 2 din L. nr. 85/2006, la termenul de recurs de 7 zile , la data comunicării hotărârii, (...), recursul formulat la data de (...) este tardiv formulat.
Față de cele mai sus expuse în temeiul dispozițiilor art.312 C.proc.civ. raportat la art.8 alin.2 din L. nr. 85/2006 recursul declarat de recurentul reclamant urmează a fi respins ca tardiv.
Recursul formulat de recurenta U. S. fiind tardiv, cel formulat de intervenienta AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI apare ca neavenit.
PENTRU ACESTE MOTIVE IN NUMELE L.
D E C I D E :
Admite excepția de tardivitate.
Respinge recursul declarat de U. S. în calitate de lichidator al SC. P. S. împotriva sentinței civile nr. 1955 din (...), pronunțată în dosarul nr. (...) al
T.ui B. N. pe care o menține în întregime.
Respinge ca neavenit recursul declarat de AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI (A.).
Decizia este irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 11 septembrie 2012.
PREȘEDINTE JUDECĂTORI GREFIER
C. I. D. P. A. I. A. M. N. ȚÂR
Red. D.P. dact. GC
3 ex/(...)
Jud.primă instanță: I.U.
| ← Decizia nr. 9040/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii comerciale... | Decizia nr. 1954/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii comerciale... → |
|---|
