Anulare act administrativ. Sentința nr. 1798/2015. Curtea de Apel BUCUREŞTI

Curtea de Apel BUCUREŞTI - Sentințe și decizii de contencios administrativ și fiscal / 2015

Sentința nr. 1798/2015 pronunțată de Curtea de Apel BUCUREŞTI la data de 19-06-2015 în dosarul nr. 1506/2/2015

ROMÂNIA

CURTEA DE APEL BUCUREȘTI

SECȚIA A VIII-A C. ADMINISTRATIV ȘI FISCAL

DOSAR NR._

SENTINȚA CIVILĂ NR. 1798

ȘEDINȚA PUBLICĂ DIN DATA DE 19.06.2015

CURTEA COMPUSĂ DIN:

PREȘEDINTE: V. D.

GREFIER: B. C.

Pe rol pronunțarea asupra acțiunii în contencios administrativ formulată de reclamantaAVIAȚIA U. BUCUREȘTI SA, în contradictoriu cu pârâtele A. DE S. FINANCIARĂ și A. P. ADMINISTRAREA ACTIVELOR STATULUI, având ca obiect „anulare act administrativ-anularea deciziei nr. 1460/09.10.2014 și a deciziei nr. 1869/02.12.2014”.

Dezbaterile și susținerile părților au avut loc în ședința publică din data de 12.06.2015, fiind consemnate în încheierea de ședință de la acea dată, când Curtea, având nevoie de timp pentru a delibera, a amânat pronunțarea la data de la data de 19.06.2015 pentru când a hotărât următoarele:

CURTEA,

Deliberând asupra acțiunii civile de față, constată următoarele:

Prin acțiunea civilă înregistrată pe rolul acestei instanțe la data de 10.03.2015, sub nr._ reclamanta AVIAȚIA UTILITARA BUCUREȘTI S.A.

In contradictoriu cu:

-A. DE S. FINANCIARA (ASF)

-P. opozabilitate A. P. ADMINISTRAREA ACTIVELOR STATULUI (AAAS) a solicitat ca prin hotărârea ce se va pronunța, să fie admisă acțiunea astfel cum a fost formulata si să se dispună:

1.Anularea deciziei ASF nr.1460/9.10.2014 ca fiind netemeinica si nelegala;

2.Anularea deciziei ASF nr.1869/2.12.2014 primita ca răspuns la plângerea prealabila aceasta fiind vădit netemeinica si nelegala.

3.Obligarea paratei ASF la plata cheltuielilor de judecata

În motivare s-au arătat în esență următoarele:

Chestiuni prealabile.

A chemat in judecata doar pentru opozabilitate A. P. ADMINISTRAREA ACTIVELOR STATULUI (AAAS) in calitate de acționar - reprezentantul Statului R. ca beneficiar al acțiunilor suplimentare emise ca urmare a majorării capitalului social cu contravaloarea terenului ce face obiectul certificatului de atestare a dreptului de proprietate . nr.1348/19.02.2007.

In cazul in care instanța de judecata considera ca AAAS nu are calitate procesuala pasiva, in temeiul dispozițiilor art.22 al.3 si art.78 al.2 si 3 NCPC s-a solicitat sa se introducă in cauza A. P. ADMINISTRAREA ACTIVELOR STATULUI (AAAS) in calitate de acționar al societății reclamante ca reprezentant al Statului R. care este proprietarul acțiunilor suplimentare emise ca urmare a majorării capitalului social cu contravaloarea terenului.

In fapt, prin decizia nr.1460/9.10.2014 ASF a obligat reclamanta sa convoace A. in cadrul căreia sa se hotărască:

1.emiterea suplimentara de acțiuni pentru a fi oferite spre subscriere celorlalți acționari ai societății in vederea exercitării de către aceștia a dreptului de preferința in scopul de a păstra ponderea in capitalul social al societății, majorarea capitalului social urmând a fi realizata in baza unui prospect aprobat de ASF;

2.ridicarea dreptului de preferința in condițiile respectării art.240 al.l din Legea 297/2004.

P. a lua aceasta decizie, ASF a reținut ca in cadrul AGEA /13.04.2009 de majorare a capitalului social al Aviația Utilitara București SA, nu au fost respectate condițiile de participare care trebuiau îndeplinite pentru a se adopta valabil o hotărâre de ridicare a dreptului de preferința, la adunare neparticipând % din cei 568 acționari ai societății.

Un prim motiv de nelegalitate a actelor atacate il constituie acela ca decizia ASF nr.1460/9.10.2014 menținută prin decizia ASF nr. 1869/2.12.2014 a fost data dupa 5 ani de la adoptarea H./13.04.2009 in condițiile in care aceasta hotărâre a fost menționata in registru comerțului, publicata in MO si publicata pe site-ul CNVM (antecesoarea ASF) si BVB, deci adusa la cunoștința paratei ASF in termen de 24 de ore de la publicare.

Prin decizia contestata, parata ASF a impus reclamantei aducerea la îndeplinire a unor masuri, respectiv emiterea suplimentara de acțiuni pentru a fi oferite spre subscriere celorlalți acționari ai societății in vederea exercitării de către aceștia a dreptului de preferința in scopul de a păstra ponderea in capitalul social al societății, majorarea capitalului social urmând a fi realizata in baza unui prospect aprobat de ASF si ridicarea dreptului de preferința in condițiile respectării art.240 al.l din Legea 297/2004.

Aceste masuri au fost impuse ca urmare a constatării de către ASF a unor neregularitati in cadrul H./13.04.2009.

Întrucât OUG 93/2012 nu cuprinde o norma speciala referitoare la termenul in care se pot dispune masuri prin decizie, dispozițiile art.2517 NCC raman aplicabile.

Potrivit dispozițiilor art.2517 NCC termenul prescripției este de 3 ani, dacă legea nu prevede un alt termen, iar potrivit dispozițiilor art.2523 NCC Prescripția începe să curgă de la data când titularul dreptului la acțiune a cunoscut sau, după împrejurări, trebuia să cunoască nașterea lui.

In speța, parata ASF a cunoscut faptul ca prin H./13.04.2009 s-a ridicat dreptul de preferința al acționarilor, inca din data de 14.04.2009, cand hotărârea i - a fost transmisa pe fax si publicata pe site. In acest sens depunem raportul intocmit conform Regulamentului CNVM 1/2006.

Prin adresa CNVM nr._/10.05.2009 (Anexa 9), ca urmare a comunicării H. la data de 14.04.2009, CNVM ne solicita sa depunem o . documente.

Cu privire la exercitarea dreptului de preferința al acționarilor.

ASF a interpretat greșit dispozițiile legii având in vedere ca in speța, nu se aplica dreptul comun in materie, respectiv art.130 din Regulamentul 1/2006, art.240 din Legea 297/2004, ci se aplica procedura speciala prevăzuta de art.12 din Legea 137/2002.

- art.12 al.6 din Legea 137/2002 - în situația în care majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor se realizează după privatizarea societății comerciale, cumpărătorul sau succesorul în drepturi al acestuia (adică acționarii societății) are drept de preferință la cumpărare de la instituția publică implicată a unui număr de acțiuni suplimentare necesare menținerii cotei de participație la capitalul social, existentă anterior majorării acestuia cu valoarea terenurilor.

- art.12 al.7 din Legea 137/2002 - Cumpărătorul sau succesorul în drepturi al acestuia își poate exercita această preferință în termen de 15 zile de la data înregistrării majorării capitalului social.

La momentul adoptării H./13.04.2009, având in vedere ca majorarea de capital s-a făcut de drept la data de 19 februarie 2007 cand s-a emis certificatul de atestare a dreptului de proprietate, acționarii societății aveau posibilitatea sa isi exercite dreptul de preferința la cumpărarea acțiunilor in termen de 15 zile de la data inregistrarii majorării de capital social, iar nu anterior majorării cum se face de regula in cadrul unei majorări de capital social.

Dispozițiile art.6 si 7 din Legea 137/2002 vin tocmai pentru a da posibilitatea acționarilor sa isi mențină cota deținuta anterior majorării.

Reclamanta nu cunoaște daca toti acționarii si - au exprimat acest drept de preferința, insa cunoaște ca acționarul majoritar, dl. A. S., prin adresa înregistrata la A. sub nr._/18.06.2009 si-a exprimat dreptul de preferința la cumpărare.

In aceste condiții, dispozițiile din decizia nr.1460/9.10.2014 prin intermediul cărora parata ASF i- a obligat ca in baza unui prospect de emisiune aprobat de ASF sa emită acțiuni suplimentare pentru a fi oferite celorlalți acționari in vederea exercitării dreptului de preferința sunt vădit nelegale, întrucât toti acționarii societății au avut posibilitatea exercitării dreptului de preferința in baza dispozițiilor 12 al.7 din Legea 137/2002.

T. acționarii societății au avut dreptul in baza legii speciale sa isi exercite dreptul de preferința, iar cei care nu si - au exercitat acest drept in termenul de 15 zile prevăzut de art.12 al.7 din Legea 137/2002 nu sunt defavorizați, caci nimeni nu se poate prevala de necunoașterea legii.

In plus, in cuprinsul H./13.04.2009 s-a motivat foarte clar de ce nu se acorda dreptul de preferința, si mai mult, aceasta hotărâre a fost atacata in justiție de acționarul AAAS si menținută de instanța de judecata.

Astfel, prin sentința comerciala nr._ / 19.10.2009 pronunțata de Tribunalul București - secția a VI a comerciala in dosarul_/3/2009 s - a reținut ca A. ca reprezentant al Statului R. avea calitate de acționar de la data emiterii certificatului de atestare a dreptului de proprietate. La fila 8 paragraful 1 din sentința instanța arata: „[...] prin derogare de la regulile de drept comun instituite de Legea 31/1990 privind majorarea capitalului social prin hotărârea adunării generale - in cazul societăților privatizate, majorarea capitalului social are loc de drept si STATUL R. DEVINE ACȚIONAR IN TEMEIUL LEGII, nu in baza hotărârii adunării. Practic, prin hotărârea adunării se reglementează emisiunea acțiunilor suplimentare a căror gestiune va reveni instituției publice implicate."

Prin decizia comerciala nr.488/16.03.2010 pronunțata de C. - secția a V a comerciala in dosarul_/3/2009 s-a respins recursul A. impotriva sentinței de fond.

În drept, au fost invocate temeiurile de drept din cuprinsul cererii de chemare în judecată.

În dovedire au fost depuse la dosar în copie înscrisuri.

Legal citată pârâta A. pentru Administrarea Activelor Statului - A.A.A.S. a depus întâmpinare la dosar, prin care a solicitat respingerea acțiunii ca nefondate.

A fost invocată excepția lipsei calității procesuale pasive a AAAS fata de acțiunea privind solicitarea de anulare a deciziilor emise de A. de S. Financiara (ASF).

Pe fondul cauzei, s-a solicitat respingerea cererii de chemare in judecata ca neîntemeiata fața de AAAS, raportat la obiectul prezentei cereri.

Astfel, prin hotărârea AGEA . SA din data de 13.04.2009, s-a aprobat majorarea capitalului social prin aport in natura a AAAS cu terenul prevăzut in certificatul de atestare a dreptului de proprietate . nr. 1348/19.02.2007, certificat emis pentru suprafața de 89.830 mp, prin emiterea de acțiuni suplimentare in suma totala de 2.088.547,5 ron, reprezentând valoarea terenului. S-a aprobat si emiterea unui număr de 835.419 acțiuni suplimentare, in valoare nominala de 2,5 ron si in valoare totala de 2.088.547,5 ron, reprezentând valoarea terenului, care vor reveni de drept AAAS. S-a hotărât convertirea automata a acțiunilor care revin AAAS in acțiuni preferențiale cu dividend prioritar, fara drept de vot, incepand cu data expirării termenului de exercitare a dreptului de opțiune. Majorarea capitalului social s-a făcut fara acordarea dreptului de preferința acționarilor inregistrati in Registrul acționarilor, proporțional cu cotele deținute de aceștia din capitalul social, intrucat capitalul social s-a majorat de drept cu valoarea terenurilor, care este considerata aport in natura al statului, in schimbul căruia s-au emis acțiuni suplimentare ce revin de drept AAAS.

Dispozițiile legale ce reglementează procedura aplicabila in situația eliberării certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor, ulterior privatizării societății comerciale, sunt reprezentate de Legea nr. 137/2002 privind unele masuri pentru accelerarea privatizării. Acest act normativ dispune:

„(5) In cazul în care eliberarea certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor nu a fost urmată, anterior privatizării, de majorarea corespunzătoare a capitalului social sau dacă certificatul se eliberează după privatizare, capitalul social se majorează de drept cu valoarea terenurilor, care va fi considerată aport în natură al statului sau al unei unități administrativ-teritoriale, după caz, în schimbul căreia se vor emite acțiuni suplimentare ce vor reveni de drept instituției publice implicate.

(5 indice 1) Majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor pentru care s-au eliberat certificate de atestare a dreptului de proprietate se realizează fără adăugarea unei prime de emisiune.

(5 indice 2) Prețul de subscriere al acțiunilor aferente dreptului de preferință exercitat de acționarii existenți în cadrul majorării capitalului social cu valoarea terenurilor pentru care s-au eliberat certificate de atestare a dreptului de proprietate se va stabili fără adăugarea unei prime de emisiune.

(6)în situația în care majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor se realizează după privatizarea societății comerciale, cumpărătorul sau succesorul în drepturi al acestuia are drept de preferință la cumpărare de la instituția publică implicată a unui număr de acțiuni suplimentare necesare menținerii cotei de participație la capitalul social, existentă anterior majorării acestuia cu valoarea terenurilor.

(7)Cumpărătorul sau succesorul în drepturi al acestuia își poate exercita aceasta preferință în termen de 15 zile de la data înregistrării majorării capitalului social.

(8)Prețul de vânzare pentru acțiunile suplimentare provenite din majorarea capitalului social cu valoarea terenului, în situația exercitării dreptului de preferință, este egal cu valoarea nominală a acțiunilor, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai mare decât valoarea nominală a acțiunilor, sau este cel rezultat din negocierea directă dintre instituția publică implicată și cumpărător, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai mic decât valoarea nominală a acțiunilor. Plata acțiunilor se va realiza integral sau în rate. Transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor are loc în momentul plății integrale a prețului sau a avansului, după caz.

(9)în situația în care nu se exercita dreptul de preferință în termenul prevăzut la alin. (7), pachetul de acțiuni aferent terenului poate fi vândut de instituția publică implicată prin oricare dintre metodele prevăzute în Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 88/1997, aprobată prin Legea nr. 44/1998, cu modificările și completările ulterioare".

AAAS a formulat opoziție împotriva hotărârii AGEA . SA din data de 13.04.2009, formându-se Dosarul nr._/3/2009, pe rolul Tribunalului București. Acțiunea AAAS a fost respinsa irevocabil.

Prin urmare, AAAS a formulat obiecțiuni cu privire la cele hotărâte de adunarea generala extraordinara a acționarilor . SA sub aspectul modalității de efectuare a majorării capitalului social, mai precis - valoarea cu care societatea a procedat la majorarea capitalului social, considerând ca raportul de expertiza ce a stat la baza determinării valorii terenului nu reflecta valoarea reala a acestuia. Nu au fost contestate alte aspecte inserate in hotărârea AGEA.

Cu privire la actele administrative contestate de reclamanta, respectiv Decizia nr.1460/09.10.2014 si Decizia nr. 1869/02.12.2014, emise de ASF, acestea invoca dispozițiile Legii nr. 137/2002, dar si ale Legii nr.297/2004 si ale Regulamentului nr. 1/2006. Art.240 alin.(l) din Legea nr.297/2004, invocat in Decizia nr.1460/09.10.2014, reglementează majorările de capital social prin aport in numerar, iar nu prin aport in natura, asa cum este situația majorării de drept cu valoarea terenurilor, care este considerata aport in natura al AAAS si in schimbul căreia se emit acțiunile suplimentare ce revin de drept instituției implicate in privatizare. Normele ce au caracter special, in speța Legea nr. 137/2002, au prioritate fata de celelalte prevederi legale invocate, având in vedere domeniul reglementat de aceasta.

În drept, au fost invocate prevederile art.205 si urm. din NCPC, art.35 NCPC, precum și celelalte dispoziții menționate în cuprinsul întâmpinării.

Legal citată, pârâta A. de S. Financiară (A.S.F.) a depus întâmpinare la dosar, prin care a solicitat respingerea acțiunii ca nefondate.

Acțiunile emise de societatea Aviația U. SA București se tranzacționează pe piața RASDAQ, simbol AVUT -începând cu data de 08.03.2004 societatea este suspendată de la tranzacționare având în vedere litigiile existente între acționari-.

În cadrul AGEA a societății Aviația U. București SA din data de 13.04.2009 s-au aprobat printre altele:

-Art.l Pct. III „emiterea unui număr de 835.419 acțiuni suplimentare în valoare nominală de 2,5 lei și în valoare totală de 2.088.547,50 lei, reprezentând valoarea terenului, acțiuni care vor reveni de drept Autorității pentru Valorificarea Activelor Statului (actual AAAS).

-Pct. IV. in conformitate cu prevederile art.322 alin. 5 din Ordonanța de Urgență a Guvernului nr. 88/1997 privind privatizarea societăților comerciale se hotărăște convertirea automată a acțiunilor care revin A. în acțiuni preferențiale cu dividend prioritar, fără drept de vot, începând cu data expirării termenului de exercitare a dreptului de opțiune. Potrivit dispozițiilor art.12 alin. 10 din Legea 137/2002 privind accelerarea privatizării, până la expirarea termenului de exercitare a dreptului de preferință drepturile de vot conferite de acțiunile emise în conformitate cu prevederile punctului III, sunt suspendate.

-Pct. V. majorarea capitalului social se face fără acordarea dreptului de preferință acționarilor înregistrați în Registrul acționarilor proporțional cu cotele deținute de aceștia din capitalul social întrucât, capitalul social se majorează de drept cu valoarea terenului, care va fi considerată aport în natură al A. în schimbul căreia se emit acțiuni suplimentare ce vor reveni de drept A. [...]"

Structura acționariatului la data de 02.04.2009 (data de referință a AGEA) conform înregistrărilor din Depozitarul Central era următoarea:

A. SORIN8.083.500 acțiuni99,9285%

A.A.A.S1 acțiune0,0000%

Alți acționari (566)5.783 acțiuni0,0715%

A. S. a achiziționat cele 8.083.500 acțiuni astfel:

83.500 acțiuni ahiziționate ( reprezentând 93,_% din capitalul social) de la FPS (actual AAAS) conform avizului FPS nr. 210/1913/11.03.2000.

8.000.000 acțiuni ca urmare a majorării de capital social hotărâta in AGEA din data de 12.07.2007.

Hotărârea AGEA din data de 13.04.2009 a fost publicată în Monitorul Oficial al României nr.3240/19.06.2009 și a fost transmisă la CNVM prin adresa înregistrată sub nr. 2450/21.04.2009.

Potrivit informațiilor transmise de reprezentantul legal al reclamantei, hotărârea AGEA din data de 13.04.2009 privind majorarea capitalului social a fost atacată în instanță prin opoziție în conformitate cu prevederile art. 62 din cadrul Legii 31/1990, formulată de către A., această instituție având obiecții în ceea ce privește valoarea terenului inclus în capitalul societății.

Opoziția a fost respinsă irevocabil prin:

-Sentința comercială nr._/19.10.2009 pronunțată de Tribunalul București, Secția a VI a Comercială în dosarul_/3/2009;

-Decizia comercială nr. 488/16.03.2010 pronunțată de Curtea de Apel București Secția a V a Comercială în dosarul_/3/2009 prin care s-a respins recursul A. (irevocabilă)

Ca urmare, ONRC București a emis Certificatul de înregistrare de Mențiuni nr._/05.06.2009.

Astfel, majorarea capitalului social adoptată în data de 13.04.2009 a profitat exclusiv A. (AAAS) care a devenit astfel acționar cu o deținere de 9,3607% din capitalul social.

Conform procesului verbal aferent AGEA din data de 13.04.2009 a fost prezent acționarul majoritar (A. S.) cu o deținere de 8.083.500 acțiuni, reprezentând 99,92% din capitalul social al societății emitente.

Prin adresa înregistrată la ASF sub nr. RG/_/21.08.2014, Aviația Utlitară SA București, prin reprezentant legal M. B., a solicitat înregistrarea majorării capitalului social în baza hotărârii AGEA din data de 13.04.2009, cu valoarea stabilită conform Certificatului de atestare a dreptului de proprietate . 09 nr. 1348 din 19.02.2007, certificat emis pentru suprafața de 89.830 m.p. teren, prin emiterea de acțiuni suplimentare în suma totală de 2.088.547,5 lei, reprezentând valoarea terenului astfel cum rezultă din raportul de evaluare a terenului, întocmit conform HG nr. 834/1991 privind stabilirea și evaluarea unor terenuri deținute de societățile comerciale cu capital de stat.

In baza analizei efectuate de direcția de specialitate, s-a dispus de către ASF, prin actul contestat: înregistrarea noilor caracteristici ale Aviația U. București SA ca urmare a majorării capitalului social, operațiune hotărâtă în cadrul AGEA din data de 13.04.2009, având în vedere că respectiva operațiune a fost înregistrată la ORC iar pe rolul instanțelor de judecată nu mai există procese cu privire la aceasta, fiind asttfel emis CIVM nr. AC-3483-2/09.10.2014, instituirea în sarcina Administratorului Unic al societății a obligației să convoace AGEA în condițiile prevăzute de art. 117 și art. 118 din Legea nr. 31/1990, cu modificările și completările ulterioare, care să se desfășoare în conformitate cu prevederile legale în vigoare și în cadrul căreia să se hotărască:

Obligația convocării AGEA în sarcina S.C. AVIAȚIA U. S.A. București s-a impus ca urmare a nerespectării condițiilor de participare care trebuiau îndeplinite la AGEA acestei societăți din data de 13.04.2009 care s-a desfășurat cu nerespectarea legii în materia adoptării hotărârilor de ridicare a dreptului de preferință astfel încât să se poată adopta valabil o astfel de hotărâre, cu respectarea drepturilor tuturor acționarilor societății..

Astfel, la AGEA S.C. AVIAȚIA U. S.A din data de 13.04.2009 a fost adoptată hotărârea de majorare a capitalului social cu suma de 2.088.547,5 lei, reprezentând valoarea unui teren în suprafață de 89.830 m.p., conform Certificatului de atestare a dreptului de proprietate . 09 nr. 1348/19.02.2007, prin emiterea unui număr de 835.419 acțiuni are vor reveni de drept A., actualmente AAAS.

In cadrul acestei AGEA de majorare a capitalului social nu au fost respectate condițiile de participare care trebuiau îndeplinite pentru a se adopta valabil o hotărâre de ridicare a dreptului de preferință. Astfel cum se atestă în mod cert, la AGEA din data de 13.04.2009 nu au participat cel puțin % din cei 568 de acționari, înregistrați la Depozitarul Central pentru a se putea hotărât ridicarea dreptului de preferință pentru acționarii societății, în mod legal.

Legea nr. 297/2004 cu modificările și completările ulterioare, având caracter special reglementează regimul juridic aplicabil majorărilor de capital social în cadrul societăților ale căror valori mobiliare se tranzacționează pe piața de capital, precum și condițiile de acordare și exercitare a dreptului de preferință.

În conformitate cu prevederile art. 240 alin.l din Legea nr.297/2004 privind piața de capital, „cazul majorărilor de capital social prin aport în numerar, ridicarea dreptului de preferință a acționarilor de a subscrie noile acțiuni trebuie să fie hotărâtă în adunarea generală extraordinară a acționarilor, la care participă cel puțin 374 din numărul titularilor capitalului social și cu votul unui număr de acționari care să reprezinte cel puțin 75% din drepturile de vot. "

Conform prevederilor art. 130 alin.3 din Regulamentul CNVM/ASF nr. 1/2006 privind emitenții și operațiunile cu valori mobiliare, cu modificările ulterioare, „Majorarea capitalului social al unei societăți ale cărei acțiuni sunt admise la tranzacționare pe o piață reglementată se va realiza cu acordarea posibilității păstrării ponderii deținute de fiecare acționar în capitalul social al acesteia".

Referitor la susținerile reclamantei în privința ridicării dreptului de preferință:

În argumentația formulată, . invocă faptul că ASF a interpretat greșit dispozițiile legale, în speță prevederile art.130 din Regulamentul CNVM/ASF nr.1/2006, art.240 din Legea nr.297/2004, raportat la dispozițiile art. 12 din legea nr. 137/2002.

În acest caz, majorarea capitalului social a fost realizată pe baza valorii înscrise în anexa la Certificatul de atestare a dreptului de proprietate . 09 nr. 1348/19.02.2007, și a avut ca finalitate emiterea unui număr de 835.419 acțiuni suplimentare, în sumă de 2.088.547,5 lei, reprezentând valoarea terenului.

În conformitate cu prevederile Legii nr.137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, capitalul social al societății se poate majora în favoarea exclusiv AAAS, cu valoarea terenurilor pentru care au fost emise certificate de proprietate, cu condiția îndeplinirii prevederilor art.12 alin.5.2, astfel cum a fost modificată și completată prin Legea nr.191/2004.

Potrivit dispozițiilor art.216 alin.l și alin.3 din legea nr. 31/1990R, subscrierea subsecventă majorării capitalului social, este condiționată de exercitarea dreptului de preferință.

La AGEA reclamantei . din data de 13.04.2009 a fost adoptată hotărârea de majorare a capitalului social cu suma de 2.088.547,5 lei, reprezentând valoarea unui teren în suprafață de 89.830 m.p., conform Certificatului de atestare a dreptului de proprietate . 09 nr. 1348/19.02.2007.

În mod cert, majorarea de capital social nu s-a realizat de drept la data emiterii Certificatului de atestare a dreptului de proprietate . 09 nr. 1348/19.02.2007, ci a fost hotărâtă în AGEA . din data de 13.04.2009 și a devenit opozabilă de la momentul înregistrării acestei hotărâri la Registrul Comerțului.

În conformitate cu prevederile Legii nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, capitalul social al societății se poate majora în favoarea exclusiv AAAS, cu valoarea terenurilor pentru care au fost emise certificate de proprietate, cu condiția îndeplinirii prevederilor art. 12 alin 5 indice 2 din actul normativ referit, astfel cum a fost modificat și completat prin Legea 191/2004.

Potrivit art. 216 alin. (1) din Legea nr. 31/1990R, acțiunile emise pentru majorarea capitalului social vor fi oferite spre subscriere, în primul rând acționarilor existenți, proporțional cu numărul acțiunilor pe care le posedă.

La AGEA reclamantei . din data de 13.04.2009 nu a fost asigurată condiția asigurării cvorumului desfășurării legale a acestei AGEA deoarece a participat doar un singur acționar din cei 568 înregistrați la data de referință.

Contrar susținerilor reclamantei, prin Decizia nr. 1460/09.10.2014, A.S.F a realizat în mod corect aplicarea dispozițiilor legale speciale în materia pieței de capital precum și a prevederilor Legii nr.31/1990 R și ale Legii nr. 137/2002, cu modificările ulterioare.

Atât prevederile art.12 din Legea nr. 137/2002 cât și prevederile art. 240 alin.l din Legea nr.297/2004 privind piața de capital, art. 130 alin.3 din Regulamentul CNVM/ASF 1/2006, sunt în consonanță în ceea ce privește faptul că ridicarea dreptului de preferință poate fi hotărâtă de AGEA societății emitente doar cu respectarea prevederilor referitoare la cvorum, participare de cel puțin3/4 din numărul acționarilor și cu votul unui număr de acționari reprezentând cel puțin 75% din drepturile de vot, în condițiile prevăzute de art.117, art.117 indice 1, art.129 din legea nr.31/1990 R.

De asemenea, în conformitate cu prevederile art.15 alin.10 din Regulamentul CNVM/ASF 1/2006, cu modificările și completările ulterioare, „Oferirea către acționarii existenți în cadrul dreptului de preferință a unor acțiuni emise în vederea majorării capitalului social se realizează în baza unui prospect/prospect proporționat în conformitate cu art. 26a din Regulamentul (CE) nr. 809/2004 în ceea ce privește formatul și conținutul prospectului, ale prospectului de bază, ale rezumatului și ale condițiilor finale și în ceea ce privește cerințele de publicitate, cu modificările și completările ulterioare."

Referitor la susținerea reclamantei conform căreia măsurile dispuse prin decizia A.S.F nr. 1460/09.10.2014, sunt prescrise deoarece aceasta a fost emisă după 5 ani de la data desfășurării AGEA din data de 13.04.2009 .:

Deși AGEA reclamantei . s-a desfășurat în data de 13.04.2009, abia în data de 21.08.2014, prin adresa înregistrată la A.S.F cu nr. RG_/21.08.2014, societatea a solicitat emiterea Certificatului de înregistrare a Valorilor Mobiliare (CIVM) aferent înregistrării majorării capitalului social aprobate în această AGEA și a transmis documentele aferente respectivei operațiuni.

Referitor la afirmația reclamantei conform căreia hotărârea AGEA . din data de 13.04.2009 a fost publicată pe site-ul CNVM, din verificarea buletinului lunii aprilie 2009, nu a fost identificată această publicare.

A. de S. Financiară este o autoritate administrativă centrală, de specialitate, care își exercită atribuțiile potrivit prevederilor O.U.G. nr. 93/2012 privind înființarea, organizarea și funcționarea Autorității de S. Financiară, prin preluarea și reorganizarea tuturor atribuțiilor și prerogativelor Comisiei Naționale a Valorilor Mobiliare (C.N.V.M.), Comisiei de S. a Asigurărilor (C.S.A.) și Comisiei de S. a Sistemului de Pensii Private (C.S.S.P.P.), modificată și aprobată prin Legea nr.113/2013.

Potrivit dispozițiilor art. 2 alin. (1) lit. a) din actul normativ mai sus menționat, pârâta exercită atribuții de autorizare, reglementare, supraveghere și control asupra (...); emitenților de valori mobiliare; altor persoane fizice sau juridice ce desfășoară activități conform prevederilor Legii nr. 297/2004 privind piața de capital, Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 32/2012 privind organismele de plasament colectiv în valori mobiliare și societățile de administrare a investițiilor, precum și pentru modificarea și completarea Legii nr. 297/2004 privind piața de capital, Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 25/2002 privind aprobarea Statutului Comisiei Naționale a Valorilor Mobiliare, aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 514/2002, Legii nr. 253/2004 privind caracterul definitiv al decontării în sistemele de plăți și în sistemele de decontare a operațiunilor cu instrumente financiare, Ordonanței Guvernului nr. 9/2004 privind unele contracte de garanție financiară, aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 222/2004, Ordonanței de urgență a Guvernului nr.99/2006, privind instituțiile de credit și adecvarea capitalului, aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 227/2007.

Potrivit art. 2 alin. (1) lit. d) din același act normativ, pârâta exercită atribuții de autorizare, reglementare, supraveghere și control asupra (...) emitenților de valori mobiliare, precum și operațiunilor și instrumentelor financiare reglementate de legislația secundară emisă anterior intrării în vigoare a O.U.G. nr. 93/2012 de către Comisia Națională a Valorilor Mobiliare, (...). Atribuțiile și prerogativele conferite, măsurile și sancțiunile legale sunt cele prevăzute în actele normative cuprinse în art. 2 alin. (1) din O.U.G. nr. 93/2012, cu modificările și completările ulterioare.

Potrivit art. 25 alin. (1), A.S.F. se substituie în toate drepturile și obligațiile decurgând din toate actele normative, contractele, convențiile, înțelegerile, protocoalele, memorandumurile, acordurile și altele asemenea, precum și în toate litigiile în care Comisia Națională a Valorilor Mobiliare, Comisia de S. a Asigurărilor și Comisia de S. a Sistemului de Pensii Private sunt parte.

Totodată, art. 6 din OUG nr. 93/2012 stipulează că măsurile și sancțiunile ce pot fi aplicate de ASF sunt cele prevăzute în actele normative prevăzute la art. 2 alin. (1) și sunt emise prin actele individuale ale ASF (în speță - Decizie).

Astfel, în conformitate cu prevederile art. 2 alin. 5 lit. b) din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, ASF poate să solicite consiliului de administrație al entităților supravegheate, convocarea adunării generale a acționarilor, stabilind problemele ce trebuie înscrise pe ordinea de zi.

A.S.F. în calitate de autoritate de reglementare, autorizare și control pentru emitenții de valori mobiliare și în considerarea statutului juridic al . de societate emitentă de valori mobiliare, a sesizat aspectele de neregularitate ale desfășurării AGEA din data de 13.04.2009 de la această societate, în urma analizării documentației transmise de societate în vederea emiterii CIVM (certificatului de înregistrare a valorilor mobiliare) cuprinzând noile caracteristici ale acțiunilor emise de către această societate, ca urmare a desfășurării AGEA din data de 13.04.2009.

Referitor la susținerea reclamantei în ceea ce privește litigiul derulat cu A./AAAS în legătură cu AGEA din data de 13.04.2009:

Dosarul nr._/3/2009 care s-a aflat în fond pe rolul TMB - Secția a VI-a Comercială, a avut ca obiect solicitarea AAAS de obligare a . la repararea prejudiciului cauzat A. constând în diferența dintre valoarea reală a terenului și valoarea cu care pârâta a majorat capitalul social. In mod definitiv, această cerere a fost respinsă în urma soluționării unei excepții, și anume, excepția lipsei calității procesuale active.

Atât în fond, cât și în recurs, instanțele nu s-au pronunțat asupra problemei acordării dreptului de preferință, astfel încât nu se pot reține, implicit, efectele autorității de lucru judecat în cauză.

În concluzie, în cadrul AGEA . de majorare a capitalului social, din data de 13.04.2009, nu au fost respectate condițiile de participare care trebuiau îndeplinite pentru a se adopta valabil o hotărâre de ridicare a dreptului de preferință. Astfel, la AGEA din data de 13.04.2009 a participat un singur acționar, deci nu au participat cel puțin 3/4 din cei 568 de acționari, înregistrați la Depozitarul Central pentru a se putea hotărât ridicarea dreptului de preferință pentru acționarii societății, în mod legal.

În drept, întâmpinarea a fost întemeiată pe dispozițiile art. 25 alin. (1), art. 2 alin. (1) lit. a) din O.U.G nr.93/2012, aprobată și modificată prin Legea nrj 13/2013, art. 240 alin.l din Legea nr.297/2004 privind piața de capital, art.15 alin.10, art. 130 alin.3 din Regulamentul CNVM/ASF 1/2006, art.217 alin.3 din Legea nr.31/1990 R, art.216 alin.l și alin.3 din legea nr. 31/1990R, art.12 alin.5.2 din Legea nr.137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, precum și pe celelalte dispoziții incidente în cauză.

Analizându-se actele și lucrările dosarului, instanța a reținut următoarele:

Acțiunile emise de reclamantă- societatea Aviația U. SA București se tranzacționează pe piața RASDAQ, simbol AVUT -începând cu data de 08.03.2004 societatea este suspendată de la tranzacționare având în vedere litigiile existente între acționari-.