Fuziune/Divizare. Decizia nr. 308/2014. Curtea de Apel BUCUREŞTI
| Comentarii |
|
Decizia nr. 308/2014 pronunțată de Curtea de Apel BUCUREŞTI la data de 23-04-2014 în dosarul nr. 38534/3/2013
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A V-A CIVILĂ
Dosar nr._ (Număr în format vechi 251/2014)
DECIZIE Nr. 308/2014
Ședința publică de la 23 Aprilie 2014
Completul compus din:
PREȘEDINTE M. H.
Judecător D. A.
Grefier L. V. V.
Pe rol fiind soluționarea cererilor de apel formulate de apelanta intimată S.C. E. LOCAȚIA S.R.L. și apelanta petentă S.C. F. E. S.A. împotriva încheierii nr. 961/12.12.2013 pronunțată de Tribunalul București Secția a VI-a Civilă în dosarul nr._ .
La apelul nominal făcut în ședință publică se prezintă apelanta intimată, prin avocat Groseanu D., și apelanta petentă, prin avocat B. M. L. care depune împuternicire avocațială.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință, după care:
Nemaifiind alte cereri de formulat sau probe de administrat, Curtea constată cauza în stare de judecată și acordă cuvântul pe apel.
Apelanta petentă, prin apărător, solicită admiterea apelului, modificarea în tot a încheierii atacate și, pe cale de consecință, admiterea cererii așa cum a fost formulată. Aceasta învederează faptul că instanța de fond a pronunțat în mod eronat încheierea atacată, limitându-se la o lecturare sumară a proiectului de divizare. Apelanta petentă, prin apărător, arată că a observat eroarea materială în momentul în care Tribunalul ia comunicat încheierea prin care s-a respins cererea. D. urmare, s-a procedat la rectificarea acesteia, rectificare ce a fost publicată și în Monitorul Oficial.
Apelanta intimată, prin apărător, solicită, de asemenea, admiterea apelului, schimbarea în tot a încheierii atacate și, pe cale de consecință, admiterea cererii așa cum a fost formulată.
CURTEA
Deliberand asupra apelului:
Prin cererea înregistrată pe rolul Tribunalului București - Secția a VI-a Civilă la data de 03.12.2013 sub nr._, petenta ., în temeiul art.4 din OUG nr.116/2009 pentru instituirea unor masuri privind activitatea de înregistrare in registrul comerțului, a solicitat pronunțarea unei hotărâri prin care sa se constate legalitatea hotărârilor asupra divizării partiale asimetrice a S.C. F. E. S.A, precum si a actelor constitutive actualizate ca urmare a realizării divizării și să se dispună:
1. Aprobarea divizării si înregistrarea in Registrul Comerțului a acesteia, precum si a modificărilor generate de divizare .
2. Publicarea Hotărârii nr. 1/14.10.2013 privind aprobarea realizării divizării de către S.C. F. E. S.A. in Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, autentificata sub nr.1541/25.11.2013 de BNP S. L. I.;
3. Publicarea Deciziei Asociatului Unic nr. 1/25.11.2013 privind aprobarea realizării divizării de către S.C. E. LOCAȚIA S.R.L. in Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, autentificat sub nr. 1542/25.11.2013 de BNP S. L. I..
4. Actualizarea in baza de date a Registrului Comerțului a Actelor Constitutive a celor doua societății, conform modificărilor survenite ca urmare a divizării.
Prin Incheierea pronuntata in sedinta publica din data de 12.12.2013, Tribunalul a respins cererea de divizare ca neintemeiata.
Pentru a pronunta aceasta hotarare, instanta de fond a retinut că, potrivit proiectului de divizare parțială a . și . publicat în monitorul Oficial al României - Partea a IV a din data de 2 septembrie 2009, operațiunea de divizare se realizează prin divizarea parțială potrivit dispozițiilor art. 2501 din Legea nr. 31/1990 republicată, cu modificările și completările ulterioare, prin desprinderea din patrimoniul . a unei părți reprezentată de „active imobilizate, active circulante și pasive” conform anexelor la proiect și transmiterea către o societate comercială existentă, respectiv către E. Locația SRL.
Tribunalul constată că societatea care se divide parțial, F. E. SA, este o societatea pe acțiuni, cu un capital social de 531.500 lei, acționarul majoritar M. D., deținând 210.119 acțiuni din totalul de 212.600 acțiuni emise cu o valoare nominală de 2,5 lei/acțiune, reprezentând 98,8330% din capitalul social, restul acțiunilor fiind deținute de alți acționari persoane fizice.
Societatea beneficiară E. Locația SRL, este o societate cu răspundere limitată cu asociat unic, având un capital social de 200 lei, divizat în 20 de părți sociale, cu o valoare nominală de 10 lei fiecare, părțile sociale fiind deținute de asociatul unic M. D..
Din conținutul Proiectului de divizare(pct. 12 „Repartizarea către asociații societății divizate de părți sociale, la societățile beneficiare și criteriul pe baza căreia se face repartizarea”) rezultă că pentru patrimoniul desprins de la societatea F. E. SA, societatea beneficiară E. Locația SRL, va emite un nr. de 21.165 păți sociale care vor fi repartizate integral asociatului M. D., astfel că, după divizare, societatea beneficiară E. Locația SRL va avea un capital social de 211.900 lei compus din 21.190 părți sociale cu o valoare nominală de 10 lei, părțile sociale fiind deținute de asociatul unic M. D., în timp ce societatea divizată F. E. SA va rămâne cu un capital social de 160.350 lei format din 64.140 acțiuni cu o valoare nominală de 2,5 lei, structura acționariatului fiind cea menționată în tabelul din cuprinsul proiectului de divizare .
Prin Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor . nr. 1/14.10.2013 și Decizia nr. 1 din data de 25.11.2013 a asociatului unic al societății E. Locația SRL, s-a aprobat divizarea parțială a F. E. SA, conform proiectului de divizare.
Proiectul de divizare, Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor . nr. 1/14.10.2013 și Decizia nr. 1 din data de 25.11.2013 a asociatului unic al societății E. Locația SRL, încalcă dispozițiile art. 2501 din Legea nr. 31/2990 republicată cu modificările și completările ulterioare, mai sus enunțate, întrucât părțile sociale emise de societatea beneficiară au fost alocate acționarului majoritar al societății care se divide, M. D. (acesta rămânând unic asociat al societății beneficiare E. Locația SRL ) deși la art. 2.2 pct. 1 din Proiectul de divizare s-a menționat că desprinderea este în interesul societății, situație în care părțile sociale emise de societatea beneficiară trebuiau alocate societății care transferă activele respectiv societății F. E. SA.
Impotriva acestei incheieri au declarat apel reclamantele . si ., solicitand schimbarea hotararii in sensul admiterii cererii astfel cum a fost formulata.
In motivare, apelantele au aratat că mențiunea prevăzută la 2.2., pct. 1 din Proiectul de divizare conține o eroare materiala. Astfel, in Proiectul de divizare, la acest articol se mentioneaza in mod eronat ca desprinderea este in interesul societatii in loc de in interesul acționarilor ori asociatilor.
Această eroare materiala a fost îndreptata prin incheierea de rectificare nr.02/20.01.2014.
Din toate actele cu privire la divizare emanate de cele doua societati, inclusiv din cuprinsul Proiectului de divizare, rezulta fara echivoc intentia acestor societati de a realiza o divizare in interesul acționarilor ori asociaților.
Capitolul 12 din Proiectul de divizare are denumirea: Repartizarea către asociații societății divizate de parti sociale, la societățile beneficiare si criteriul pe baza careia se face repartizarea, iar in conformitate cu cele mentionate in acest capitol, S.C. E. LOCAȚIA S.R.L. va emite 21.165 parti sociale repartizate integral asociatului unic.
In cuprinsul art. 2.2, pct. 1 din Proiectul de divizare, unde s-a strecurat aceasta eroare materiala, s-a mentionat ca divizarea se face in baza dispozițiilor articolului 2501 din Legea societatilor comerciale nr. 31/1990 republicata, cu modificările si completările ulterioare, fara sa se indice in mod expres alin. b) al acestui articol.
In mod corect, instanta de fond trebuia sa dea pârtilor implicate in divizare posibilitatea exprimării prozitiei fata de mențiunile de la art. 2.2., pct. 1 din Proiectul de divizare, inainte de a pronunța încheierea atacata cu apel.
Legiuitorul nu a stabilit principiul proporționalității repartizării de acțiuni către acționari, principiu potrivit căruia toți acționarii să primească acțiuni în toate societățile beneficiare proporțional cu participarea lor la capitalul societății care se divide.
De aceea, atâta timp cât legiuitorul nu a înțeles să interzică forma de divizare asimetrică ce nu respectă structura acționariatului din societatea mamă și nu a prevăzut expres modalitatea de distribuire a acțiunilor în cazul divizării, nu se poate concluziona nici că, în speță, se încalcă drepturile acționarilor deținute în cadrul societății care se divide.
In drept, art.466 și urm. C.proc.civ., art. 22 C.proc.civ., art. 2501 din
LSC.
In dovedirea cererilor de apel au fost depuse inscrisuri.
Analizand incheierea apelata in raport de motivele invocate, conform art. 476 alin.1 Cod procedura civila, Curtea constata ca apelul este fondat, pentru urmatoarele considerente:
Articolul 2.2 pct.1 din Proiectul de divizare partiala a . si . in forma depusa la dosarul de fond prevedea ca divizarea se face in interesul societatii, mentiune ce a fost indreptata prin Incheierea de rectificare nr. 02/20.01.2014, in sensul ca desprinderea se face in interesul asociatilor.
De altfel, din cuprinsul proiectului de divizare reiese ca a fost realizata o divizare asimetrica partiala in interesul asociatilor, in sensul art. 2501 lit.a) din legea nr. 31/1990 si ca mentiunea din art. 2.2 constituia o simpla eroare materiala, care nu era de natura a produce efecte juridice .
In consecinta, constatand ca eroarea materiala sesizata de instanta de fond a fost rectificata si ca sunt indeplinite cerintele prevazute de art. 2501 lit.a) rap. la art. 238 alin.2 din legea nr. 31/1990, Curtea va admite cererea formulata de apelantele reclamante .
Pentru considerentele expuse, Curtea, in temeiul art. 480 alin.2 Cod procedura civila, va admite apelul si va schimba in tot incheierea atacata in sensul ca va admite cererea de constatare a divizarii si va dispune efectuarea cuvenitelor mentiuni in registrul comertului.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite apelurile formulate de apelanta intimată S.C. E. LOCAȚIA S.R.L. cu sediul în București, ., Clădirea F. E. SA, parter, birou 20 mp, sector 6, înregistrată sub nr. J40/_/2012, CUI_, și apelanta petentă S.C. F. E. S.A. cu sediul în București, ., sector 6, înregistrată sub nr.J_, CUI RO_, împotriva încheierii nr. 961/12.12.2013 pronunțată de Tribunalul București Secția a VI-a Civilă în dosarul nr._ .
Schimbă în tot încheierea atacată în sensul că admite cererea de divizare nr._/29.11.2013 și dispune efectuarea cuvenitelor mențiuni în registrul comerțului.
Definitivă.
Pronunțată în ședința publică azi, 23 aprilie 2014.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR
M. H. D. A.
GREFIER
L. V. V.
Red. Jud. M.H.
Tehnored. I.N.
ex. 4
30.06.2014
……………
Tribunalul București Secția a VI-a Civilă
Judecător fond: I. B.
| ← Constatare nulitate act. Decizia nr. 29/2014. Curtea de Apel... | Acţiune în constatare. Sentința nr. 5120/2014. Curtea de Apel... → |
|---|
