Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată . Decizia 2447/2009. Curtea de Apel Cluj
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA COMERCIALĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
DECIZIA CIVILĂ nr. 2447/2009
Ședința publică din data de 13 octombrie 2009
Completul este compus din:
PREȘEDINTE: Claudia Idriceanu
JUDECĂTOR 2: Danusia Pușcașu
JUDECĂTOR 3: Augusta Chichișan
GREFIER: - -
Pe rol, recursul declarat de către creditoarea în calitate de asociat al debitoarei SC SRL împotriva sentinței comerciale nr. 2104/23.09.2008 pronunțată de Tribunalul Comercial Cluj în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimații DIRECȚIA REGIONALĂ PENTRU ACCIZE SI OPERATIUNI VAMALE C; SC SRL, intimat SP, având ca obiect procedura insolvenței -deschiderea procedurii insolvenței în formă simplificată.
La apelul nominal se prezintă pentru recurent, avocat în substituirea avocatului.
Procedura de citare este îndeplinită.
Recursul este legal timbrat prin achitarea taxei judiciare de timbru în valoare de 20 lei și prin aplicarea timbrului judiciar în valoare de 0,15 lei.
S-a prezentat referatul cauzei după care, reprezentantul recurentului declară că nu are de formulat alte cereri în probațiune iar excepțiile au fost invocate în cuprinsul notelor de ședință prin care a înțeles să formuleze recurs la hotărârea de deschidere a procedurii simplificată.
Curtea, invocă și pune în discuție excepția lipsei calității de reprezentant a administratorului statutar.
Reprezentantul recurentului solicită respingerea excepției apreciind că administratorul judiciar poate avea unele drepturi procesuale exorbitante, prin urmare poate să reprezinte societatea. Se obligă să depună la dosar practică judiciară până la sfârșitul dezbaterilor.
Raportat la excepțiile invocate de recurent, arată că a invocat lipsa capacității procesuale de folosință, de exercițiu și lipsa calității procesuale pasive, toate subsumate faptului că la data deschiderii procedurii, societatea nu putea să formuleze apărări, întrucât conform art. 237 din Legea nr. 31/1990 s-a dispus dizolvarea societății. Din acest punct de vedere consideră că societatea nu mai avea capacitate generală de folosință și nici drepturi sau obligații, ca atare nici calitate procesuală pasivă și se impune admiterea excepțiilor și anularea hotărârii și a tuturor actelor de procedură. Întrebat fiind de către instanță dacă societatea a fost radiată, face cunoscut instanței faptul că societatea nu a fost radiată.
Solicită cheltuieli de judecată și depune documente justificative în acest sens.
Instanța reține cauza în pronunțare asupra excepției lipsei calității procesuale active a recurentului.
CURTEA,
Prin sentința comercială nr. 2104 din 23 septembrie 2008 pronunțată în dosarul nr- al Tribunalului Comercial Clujs -a admis cererea formulată de creditoarea DIRECȚIA REGIONALĂ PENTRU ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE C, cu sediul în O, Calea Armatei Române nr.4, jud.B, împotriva debitoarei SC SRL, cu sediul în C-N,-,.257, jud.C, J-, - și în consecință s-a dispus deschiderea procedurii insolvenței în formă simplificată împotriva debitoarei și s-a desemnat în calitate de lichidator judiciar pe SP.
S-a stabilit în sarcina debitoarei obligația de a depune la dosarul cauzei actele și informațiile prev. de art.28 alin.1, în termen de 10 zile de la deschiderea procedurii.
S-a stabilit în sarcina lichidatorului obligația de a depune la dosar un raport asupra cauzelor și împrejurărilor ce au dus la apariția insolvenței debitorului cu menționarea persoanelor cărora le-ar fi imputabilă conform prev. art. 59 din Legea nr.85/2006.
S-a dispus în sarcina lichidatorului efectuarea notificărilor prev. de art.61 alin.3 din Legea nr.85/2006, creditorilor menționați în lista depusă de debitor conform prev. art.28 alin.1.
S-a mai dispus dizolvarea societății debitoare și ridicarea dreptului de administrare precum și desemnarea administratorului special în vederea reprezentării intereselor asociaților.
S-a dispus indisponibilizarea părților sociale în registrul special de evidență și în conturile înregistrate electronic.
S-a stabilit în sarcina administratorului special obligația de a pune la dispoziția lichidatorului provizoriu toate informațiile cerute cu privire la activitatea debitoarei, precum și lista cuprinzând plățile și transferurile patrimoniale făcute în cele 120 de zile anterioare deschiderii procedurii.
S-a dat dispoziție tuturor băncilor la care debitoarea are disponibil în conturi să nu dispună de acestea fără ordinul lichidatorului sub sancțiunea prevăzută de art.48 alin.2 din Legea nr.85/2006 și s-a dispus notificarea de către lichidatorul provizoriu a intrării în procedura simplificată a creditorilor notificați conform prev. art.61 alin.3, debitorului și Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj pentru efectuarea mențiunii și publicarea în Buletinul procedurilor de insolvență.
S-a disus sigilarea bunurilor din averea debitoarei și îndeplinirea celorlalte operațiuni de lichidare.
S-a dispus în sarcina lichidatorului obligația de a depune rapoarte lunare privind modul de îndeplinire a atribuțiilor sale, cu justificarea cheltuielilor la data de 20 ale lunii, potrivit art.21 alin.1 din Legea nr.85/2006.
S-a fixat termen în vederea verificării stadiului procedurii pentru data de 25 noiembrie 2008, sala 249, ora 8,00.
Pentru a hotărî astfel, judecătorul sindic a reținut că prin cererea înregistrată sub nr. de mai sus la data de 22 august 2008, creditoarea DIRECȚIA REGIONALĂ PENTRU ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE Cas olicitat deschiderea procedurii insolvenței reglementată de Legea nr.85/2006 față de debitoarea SC SRL, apreciind că această societate se află în stare de insolvență și nu mai poate face față obligațiilor sale comerciale, invocând existența unei creanțe certe, lichide și exigibile în cuantum de 2.50 RON, cererea fiind întemeiată pe disp. art. 31 din Legea nr.85/2006.
Cererea creditoarei a fost comunicată debitoarei în condițiile art. 33 al.1 din această lege, debitoarea neformulând contestație.
Analizând cererea formulată de creditoare, judecătorul sindic a constatat că cererea acesteia întrunește cerințele prev. de art.31 coroborat cu prev. art.3 pct.1, 6 și 12 și art.1 alin.2 lit.f din Legea nr.85/2006.
Aceasta întrucât creditoarea a făcut dovada faptului că deține împotriva debitorului o creanță certă, lichidă și exigibilă de mai mult de 30 de zile, iar această creanță depășește valoarea prag, respectiv cuantumul minim de 10.000 RON prevăzută de lege.
Debitoarea nu a contestat în termenul reglementat de art.33 alin.2 din Legea nr.85/2006 starea de insolvență și nu a formulat nici o declarație în sensul de a solicita reorganizarea judiciară, recunoscând cele susținute de către creditor prin cerere.
Față de lipsa contestației din partea debitoarei și ținând cont de actele depuse la dosar de către creditoare, judecătorul sindic a apreciat că debitoarea se află în stare de insolvență, întrucât nu este în măsură cu fondurile bănești disponibile să achite datorii mai vechi de 30 de zile de la data scadenței, existând prezumția că aceasta a încetat plățile.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs creditorul prin care invocă excepția lipsei capacității de folosință a debitoarei SRL la data deschiderii procedurii insolvenței.
În dezvoltarea motivelor de recurs, creditorul arată că, procedura insolvenței derulată față de societatea SRL este nelegală, toate actele realizate în cadrul ei fiind lovite de nulitate absolută.
La data de 23 septembrie 2008, în urma cererii promovate de Direcția pentru accize și operațiuni vamale C, s-a dispus deschiderea procedurii insolvenței în baza Legii nr. 85/2006 împotriva societății SRL.
În considerente, instanța a reținut că "cererea creditoarei a fost comunicată debitoarei în condițiile art. 33 alin 1 din această lege, Legea nr. 85/2006, debitoarea neformulând contestație.
- Debitoarea nu a contestat în termenul reglementat de art. 33 alin 2 din Legea nr 85/2006 starea de insolvență și nu a formulat nici o declarație în sensul de a solicita reorganizarea judiciară, recunoscând cele susținute de creditor prin cerere".
La data soluționării cererii de deschidere a procedurii insolvenței, societatea SRL nu putea să formuleze o apărare în cadrul acestei proceduri deoarece, anterior, la data de 29 noiembrie 2007, prin sentința comercială nr. 5273/2007 pronunțată de Tribunalul Comercial Cluj în dosar nr- s-a dispus dizolvarea acestei societăți în temeiul dispozițiilor art 237 alin 1 lit b din Legea nr. 31/1990.
Urmare a dizolvării, în temeiul art. 233 din Legea nr. 31/1990, societatea a intrat în procedura lichidării și a fost numit un lichidator, în persoana lui - cabinet individual de practician în insolvență.
În această procedură, legea prevede că "societatea își păstrează personalitatea juridică pentru operațiunile lichidării, până la terminarea acesteia" (art. 233 alin 4 din Legea nr. 31/1990) fiind vorba astfel de o capacitate de folosință limitată la aptitudinea de a avea drepturile și obligațiile necesare realizării activului și plății pasivului.
Prin urmare, de la data intrării în dizolvare, societatea nu mai are o capacitate de folosință generală, nu mai are capacitatea de a avea drepturi și obligații pentru alte acte și operațiuni care exced lichidării așa încât nu putea să stea în calitate de pârâtă într-o astfel de procedură și mai mult, nu putea să formuleze ea însăși, prin administratorii săi statutari, o poziție procesuală.
Excepția lipsei capacității procesuale de folosință este o excepție de fond, peremptorie, absolută astfel încât se poate invoca de oricine are interes în orice etapă procesuală.
Intimata DIRECȚIA REGIONALĂ PENTRU ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE C prin întâmpinarea depusă la 31 august 2009 solicită respingerea recursului ca nefondat, cu consecința menținerii în totalitate a hotărârii instanței de fond, fiind pronunțată cu respectarea legii (10-11).
Analizând recursul formulat prin prisma motivelor invocate și având în vedere dispozițiile art. 3041Cod procedură civilă, Curtea a reținut cauza în pronunțare cu privire la excepția lipsei calității procesuale active a recurentului.
Judecătorul sindic a admis cererea formulată de creditorul DIRECȚIA REGIONALĂ PENTRU ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE C și a dispus deschiderea procedurii insolvenței în formă simplificată împotriva debitoarei desemnând în calitate de lichidator judiciar pe SP, apreciind că în speță sunt incidente prevederile art. 2 alin 1 lit f din Legea nr. 85/2006.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs în nume propriu invocând pe această cale excepția lipsei capacității de folosință a debitoarei SRL la data deschiderii procedurii insolvenței.
Dezvoltându-și excepția invocată recurentul arată că procedura insolvenței derulată față de debitoare este nelegală, toate actele realizate în cadrul ei fiind lovite de nulitate absolută întrucât la data soluționării cererii debitoarea nu putea să formuleze o apărare în cadrul acestei proceduri atâta timp cât anterior, respectiv la 29 noiembrie 2007 s-a dispus dizolvarea acestei societăți în temeiul dispozițiilor art. 237 alin 1 lit b din Legea nr. 31/1990.
Urmare a dizolvării, în temeiul art. 233 din Legea nr. 31/1990 societatea a intrat în procedura lichidării și a fost numit ca lichidator.
În această procedură, legea prevede că "societatea își păstrează personalitatea juridică pentru operațiunile lichidării până la terminarea acesteia" (art. 233 alin 4 din Legea nr. 31/1990) fiind vorba astfel de o capacitate de folosință limitată la aptitudinea de a avea drepturile și obligațiile necesare realizării activului și plății pasivului.
Cu alte cuvinte, de la data intrării în dizolvare, societatea nu mai are capacitatea de folosință generală respectiv aceea de a avea drepturi și obligații pentru alte acte și operațiuni care exced lichidării și în consecință nu putea să stea în calitate de pârâtă într-o astfel de procedură și mai mult, nu putea să formuleze ea însăși prin administratorii săi statutari, o poziție procesuală.
Dizolvarea societății comerciale reprezintă acea etapă premergătoare încetării existenței societății, etapă ce presupune îndeplinirea unor operațiuni în condițiile determinate de lege.
Motivele dizolvării societății sunt reglementate expres de lege sau sunt prevăzute de către asociați, acționari în actul constitutiv al societății și, potrivit legii, hotărârea de dizolvare este luată fie de adunarea asociaților, fie de către instanța de judecată. În mod excepțional, dizolvarea societății se produce și de drept, în temeiul legii, cum este și în cazul de față (art. 237 alin 1 lit b din Legea nr. 31/1990).
Din această perspectivă, este de reținut faptul că dizolvarea unei societăți comerciale nu presupune și încetarea personalității juridice a societății, aceasta fiind absolut necesară pentru îndeplinirea acelor operațiuni care privesc lichidarea patrimoniului social. Acest aspect este expres prevăzut de art. 233 alin 4 din Legea nr. 31/1990 care prevede că societatea își păstrează personalitatea juridică pentru operațiunile lichidării, până la terminarea acesteia.
Deoarece în speță sunt întrunite condițiile prevăzute de art. 1 alin 2 lit e din Legea nr. 85/2006 în sensul că debitorul căruia i s-a aplicat procedura are calitatea de societate comercială, potrivit Legii nr. 31/1990, și a fost dizolvată anterior formulării cererii de către creditorul DIRECȚIA DE ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE, s-a dispus în mod întemeiat deschiderea procedurii simplificate.
În această situație se pune însă problema calității procesuale active a recurentului în promovarea acestui recurs.
Este indiscutabil faptul că debitorul beneficiază conform Legii nr. 85/2006 de unele drepturi procesuale care se exercită fără reprezentarea juridică a administratorului judiciar și în contradictoriu cu acesta, cum este și cazul dreptului debitorului de a formula recurs împotriva sentinței de deschidere a procedurii sau a celei de trecere în faliment.
Cu toate acestea însă, în cauză recursul nu este declarat de debitor ci dimpotrivă de administratorul statutar care nu are calitate procesuală activă în formularea acestui recurs.
Astfel, debitoarea fiind o societate dizolvată pe seama acesteia a fost numit lichidator în considerarea dispozițiilor art. 52 alin 3 din Legea nr. 31/1990 prin încheierea nr. 10141/20 iunie 2008 pronunțată de judecătorul delegat la ORC.
Ulterior, fiind deschisă procedura insolvenței în formă simplificată față de debitoare la data de 20 septembrie 2008, fost numit de către judecătorul sindic lichidatorul judiciar în persoana SP.
Este adevărat că debitoarei îi este conferit dreptul de a formula recurs împotriva hotărârii de deschidere a procedurii insolvenței deoarece acesta beneficiază conform Legii nr. 85/2006 de unele drepturi procesuale care se exercită fără reprezentarea juridică a administratorului judiciar sau a lichidatorului și în contradictoriu cu acesta.
Nu este însă mai puțin adevărat că aceste drepturi procesuale îi sunt conferite debitorului direct de lege și nu țin de capacitatea normală de folosință a acestuia, însă în speță recursul nu este promovat de debitor ci dimpotrivă de administratorul statutar care la această dată nu mai justifică nici o calitate de a reprezenta în mod legal debitorul aflat în procedura insolvenței în formă simplificată.
Din această perspectivă excepția lipsei calității procesuale active a administratorului statutar în persoana recurentului apare ca fiind întemeiată motiv pentru care urmare a admiterii sale se va respinge recursul declarat de acesta.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECID E:
Admite excepția lipsei calității procesuale active a recurentului și în consecință respinge recursul declarat împotriva încheierii comerciale nr. 2104/23.09.2008 pronunțată în dosarul nr- al Tribunalului Comercial Cluj pe care o menține.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din data de 13 octombrie 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTORI GREFIER
- - - - - - - -
Red./
7 ex./5.11.2009
Jud.fond.-
Președinte:Claudia IdriceanuJudecători:Claudia Idriceanu, Danusia Pușcașu, Augusta Chichișan
| ← Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... | Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... → |
|---|
