Cerere de ordonanţă preşedinţială vizând suspendarea hotărârii adunării generale ordinare a acţionarilor de desemnare a administratorului special al debitorului în insolvenţă , până la soţionarea definitivă a acţiunii în anulare formulată împotriva acele
| Comentarii |
|
Tribunalul Specializat ARGEŞ Hotărâre nr. 110 din data de 17.06.2016
Din interpretarea art. 149 din legea nr. 85/2006, rezultă că dispozițiile legii insolvenței se completează, în măsura compatibilității lor, cu cele ale Codului de procedură civilă, Codului civil.
Întrucât nu există în procedura specială o normă care să reglementeze instituția anulării hotărârilor AGA a debitorului, de desemnare a administratorului special în afara celor care se referă la atribuțiile administratorului/lichidatorului judiciar în această privință (art. 3 pct. 26, respectiv art. 20 alin.1 lit g din Legea nr. 85/2006) , dispozițiile NCPC și ale NCC privind suspendarea hotărârilor actelor emise de organele persoanelor juridice, devin aplicabile.
Art. 217 alin. (1) NCC prevede posibilitatea suspendării actelor contestate emise de organele persoanelor juridice. Reglementarea este identică cu cea a art. 133 din Legea nr. 31/1990. Cererea poate fi introdusă doar dacă există introdusă acțiune prin care se solicită anularea actului respectiv și este de competența instanței competentă să soluționeze litigiul privind cauza principală , conform art. 217 alin. (1) și art. 216 alin. (3) NCC;
Potrivit dispozițiilor art.133 din Legea 31/1990, modificată și completată, "odată cu intentarea acțiunii în anulare, reclamantul poate cere instanței, pe cale de ordonanță președințială, suspendarea executării hotărârii atacate";.
Admisibilitatea acestei cereri este așadar condiționată de cele trei condiții ce trebuie îndeplinite și pentru cererea de ordonanță președințială la care se referă dispozițiile art.996 C.proc.civilă, respectiv: urgența, vremelnicia și neprejudecarea fondului dreptului, la care se adaugă o a patra condiție, anume reclamantul să fi formulat o acțiune în anularea hotărârii adunării generale.
Sentința nr. 110/CC/17.06.2016, pronunțată în dosar nr. 337/1259/2014/a16.1
Reclamanta S.C. .. SA, a chemat în judecată pe pârâta S.C. A S.A., societate în insolvență, prin administrator judiciar, SCP ... IPURL, solicitând să se dispună de către instanță, pe calea ordonanței președințiale, suspendarea Hotărârii Adunării Generale Ordinare a Acționarilor pârâtei adoptată la data de ...., până la soționarea definitivă a acțiunii în anulare formulată împotriva aceleiași hotărâri.
În motivarea cererii - întemeiată în drept pe dispozițiile art. 133 din Legea nr. 31/1990 coroborat cu art. 996 alin.3 și art. 998 alin.2 NCPC - în esență, reclamanta a susținut că , în calitate de acționar, a participat, la data de 06.... la AGA , convocată de administratorul judiciar al debitorului S.C. A S.A , în vederea desemnării administratorului special, ocazie cu care s-a întocmit, cu respectarea art. 3 pct. 26 din legea insolvenței, procesul verbal al ședinței , depus la dosar.
Reclamanta a susținut în continuare, că hotărârea AGA din data de 07... a fost adoptată de persoane neautorizate, nulitatea absolută a acesteia rezultând din faptul că a fost adoptată cu încălcarea dispozițiilor :
- art. 118 din Legea nr. 31/1990, care stipulează în mod expres modalitatea de convocare a adunării, atât la prima cât și la cea de a doua convocare;
- art. 121 din Legea nr. 31/1990, care stipulează în mod expres că în cadrul unei societăți pe acțiuni adunările generale neconvocate se pot ține doar în prezența a 100% din capitalul social și numai în condițiile în care nici unul dintre acționari nu se opune;
- art. 3 pct. 26 din legea nr. 85/2006.
Reclamanta a precizat că s-a dispus deschiderea procedurii generale de insolvență a debitoarei SC A SA, instanța a dispus administratorilor judiciari desemnați provizoriu, îndeplinirea obligațiilor prev de art. 3 pct. 26 din Legea insolvenței, astfel că singura persoană care este îndreptățită să prezideze ședința , respectiv să încheie procesul verbal al ședinței AGA întrunită pentru desemnarea administratorului special, este administratorul judiciar.
Potrivit convocatorului, publicat în BPI de administratorul judiciar, ședința AGA a fost convocată pentru data de 06..., la prima convocare, iar în condițiile în care nu se întrunește cvorumul legal, a doua convocare a fost stabilită pentru data de 08....
În data de 06..., a avut loc ședința AGA , la care cvorumul de ședință pentru adoptarea hotărârilor, a fost întrunit, cu acea ocazie a fost încheiat procesul verbal al ședinței.
La data de 07... , unii dintre acționari, în lipsa convocării legale, au adoptat hotărârea contestată, de desemnare a administratorului special, în absența administratorului judiciar, fiind astfel încălcate prevederile art. 118 din Legea nr. 31/1990, art. 121 din Legea nr. 31/1990 și art. 3 pct. 26 din legea nr. 85/2006
A apreciat că sunt incidente dispozițiile art. 996 alin.1 din NCPC, urgența măsurii fiind dedusă din aspectele prezentate mai sus, hotărârea astfel adoptată, la data de 07..., fiind depusă la ORC , iar prejudiciul iminent creat reclamantei rezultă din faptul că, urmare a demersurilor acționarilor care au adoptat respectiva hotărâre , nulă absolut, depusă la ORC , s-a aflat în situația de nu putea să își exercite dreptul legal de vot.
Examinând probele administrate, instanța constată și reține următoarele:
Din interpretarea art. 149 din legea nr. 85/2006, rezultă că dispozițiile legii insolvenței se completează, în măsura compatibilității lor, cu cele ale Codului de procedură civilă, Codului civil.
Întrucât nu există în procedura specială o normă care să reglementeze instituția anulării hotărârilor AGA a debitorului, de desemnare a administratorului special în afara celor care se referă la atribuțiile administratorului/lichidatorului judiciar în această privință (art. 3 pct. 26, respectiv art. 20 alin.1 lit g din Legea nr. 85/2006) , dispozițiile NCPC și ale NCC privind suspendarea hotărârilor actelor emise de organele persoanelor juridice, devin aplicabile.
Art. 217 alin. (1) NCC prevede posibilitatea suspendării actelor contestate emise de organele persoanelor juridice. Reglementarea este identică cu cea a art. 133 din Legea nr. 31/1990. Cererea poate fi introdusă doar dacă există introdusă acțiune prin care se solicită anularea actului respectiv și este de competența instanței competentă să soluționeze litigiul privind cauza principală [art. 217 alin. (1) și art. 216 alin. (3) NCC];
Potrivit dispozițiilor art.133 din Legea 31/1990, modificată și completată, "odată cu intentarea acțiunii în anulare, reclamantul poate cere instanței, pe cale de ordonanță președințială, suspendarea executării hotărârii atacate";.
Admisibilitatea acestei cereri este așadar condiționată de cele trei condiții ce trebuie îndeplinite și pentru cererea de ordonanță președințială la care se referă dispozițiile art.996 C.proc.civilă, respectiv: urgența, vremelnicia și neprejudecarea fondului dreptului, la care se adaugă o a patra condiție, anume reclamantul să fi formulat o acțiune în anularea hotărârii adunării generale.
Între categoriile speciale de situații caracterizate prin urgență, art.996 NCPC enumeră și pe cele referitoare la păstrarea unui drept care s-ar păgubi prin întârziere și prevenirea unei pagube iminente și care nu s-ar putea repara.
Judecătorul sindic reține că a fost înregistrată pe rolul instanței o acțiune având ca obiect anularea Hotărârilor AGOA din data de 07..., sub nr. de dosar ....
Constată astfel îndeplinită cerința normei legale a art.217 alin.1 NCPC, anume dovedirea faptului că reclamanta care a formulat cererea de suspendare a executării Hotărârii AGOA a intentat împotriva societății A SA și acțiune în anulare.
Cu privire la condiția ca măsura ordonanței președințiale să nu prejudece fondul dreptului (ce decurge din caracterul vremelnic al măsurii), aceasta presupune ca instanța, când rezolvă o astfel de cerere, nu are de cercetat fondul însuși al dreptului, ci doar aparența acestuia.
În speță, situația de fapt expusă , este suficientă și lămuritoare pentru a se putea aprecia, fără a analiza fondul cauzei, că se impune suspendarea executării hotărârii până la soluționarea în mod definitiv a dosarului având ca obiect acțiunile în anularea lor.
Urgența adoptării acestei măsuri este dată de împrejurarea că administratorul special, desemnat în procedura insolvenței, are de îndeplinit obligațiile impuse de art. 18 din lege, în interesul tuturor acționarilor, iar în cererea de față se invocă faptul că acesta nu are votul majorității acționarilor.
Se reține că , potrivit art.131 alin.4 din Legea 31/1990 R "Pentru a fi opozabile terților, hotărârile adunării generale vor fi depuse în termen de 15 zile la oficiul registrului comerțului, spre a fi menționate în registru și publicate în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.";
Importanța desemnării administratorului special, în procedura insolvenței, rezidă în faptul că mandatul administratorilor statutari ai debitorului încetează la data desemnării administratorului special , în conformitate cu prevederile art. 3 pct. 30 din Legea nr. 85/2006 (respectiv art. 54 din legea nr. 85/2014) ; o dată ce a fost desemnat administratorul special, se predă acestua, gestiunea, pe bază de proces verbal, iar hotărârea AGA este menționată în registru și publicată în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, pentru opozabilitate față de terți evitându-se astfel confuzie în ceea ce privește persoana care reprezintă interesele acționarilor.
Potrivit concluziilor , în dosarul înregistrat sub nr. ...., la ORC A , s-a formulat cererea de depunere/menționare a hotărârii AGOA adoptată la data de 07....
Instanța reține că se impune suspendarea executării acestei hotărâri până ce instanța de fond va hotărî, în mod definitiv, asupra legalității adoptării ei, având în vedere că desemnarea administratorului special nu poate deveni operațională decât în măsura în care votul Adunării Generale a Acționarilor a fost exprimat cu respectarea dispozițiilor legale care reglementează modalitatea de adoptare a unor astfel de hotărâri, aspecte asupra cărora instanța învestită cu soluționarea fondului urmează a se pronunța.
Suspendarea executării va fi așadar vremelnică, anume până la soluționarea în mod definitiv a dosarului având ca obiect acțiunea în anulare .
Potrivit dispozițiilor art.217 alin. 2 NCC ( 133 alin.2 din Legea 31/1990 R), instanța, încuviințând suspendarea, poate obliga pe reclamant la o cauțiune.
Instanța urmează să facă aplicația dispozițiilor acestui text și, încuviințând cererea de suspendare a executării hotărârii, să dispună obligarea reclamantei la plata unei cauțiuni de 10.000 lei, în condițiile art.1057 NCPC, fixând ca termen de plată a cauțiunii, sub sancțiunea desființării de drept a măsurii dispusă prin prezenta hotărâre.
| ← Acţiune în anularea transferului patrimonial. Jurisprudență... | închiderea procedurii insolvenţei. existenţa unor bunuri în... → |
|---|
