Procedura insolvenţei. Jurisprudență Faliment
| Comentarii |
|
Tribunalul ARAD Sentinţă civilă nr. 307 din data de 19.10.2015
Judecătorul sindic a dispus numirea provizorie a unui alt practician de insolvență în dosar deoarece lichidatorul ... nu mai există din data ... în baza Deciziei nr.. a Consiliului Național de Conducere al UNPIR iar din probele administrate în cauză nu rezultă că noul subiect de drept înființat - ... a preluat în mod legal portofoliul de dosare de insolvență a fostului ..., dovada privind această preluare nefăcându-se nici în calea de atac, astfel că aceasta era singura măsură ce putea fi luată în cauză.
Prin Decizia civilă nr. 21/R/18.01.2016 pronunțată de Curtea de Apel Timișoara, Secția a II-a Civilă, a fost respins ca nefundat recursul formulat împotriva Sentinței Civile nr. 307/CC/19.10.2015, pronunțate de Tribunalul Arad în dosarul nr. ..., Curtea de Apel reținând următoarele:
Prin sentința civilă mai sus menționată s-au dispus următoarele:
S-a constatat radiată societatea profesională ....
S-a constatat lipsa capitalului social de afectațiune și lipsa capitalului social industrial din noua societate înființată ..., capitalul social al acesteia fiind constituit doar din numerar.
S-a constatat că din contractul societății ..., lipsesc orice referiri privind portofoliul noii societăți înființate și că din declarațiile de succesiune lipsesc orice mențiuni privind portofoliul transmis de la ... la ... conform art. 13 al. 1 raportat la art. 22 al. 7 din OUG nr.86/2006.
S-a constatat lipsa lichidatorului judiciar desemnat care a fost radiat și că prezenta procedură nu este administrată de la data radierii ....
A fost desemnat ca administrator judiciar provizoriu ...
Pentru a hotărî astfel, Tribunalul Arad a constatat că la data de ..., prin Sentința civilă nr. ..., s-a dispus deschiderea procedurii generale a insolvenței față de debitoarea ..., fiind desemnat să administreze procedura insolvenței administratorul judiciar ...
A constatat că pentru termenul de judecată din ..., judecătorul sindic a dispus citarea creditorilor societății debitoare ... atât potrivit Codului de procedură civilă, cât și prin Buletinul procedurilor de insolvență, cu mențiunea de a participa la ședința adunării creditorilor convocată de judecătorul sindic pentru ..., la care se poate vota și prin corespondență, pentru a se pune în discuție situația lichidatorului și desemnarea altui practician care să administreze procedura, având în vedere că ... s-a dizolvat și radiat, practicianul ... are dreptul de profesie suspendat.
De asemenea, Tribunalul Arad a constatat că la data de , ... a înregistrat la dosar raportul de activitate prin care arată că lichidatorul și-a schimbat forma de organizare a profesiei din ... în ... transmițând acestei din urmă forme de organizare a profesiei întregul portofoliu, anexând în copie declarația de succesiune, nesemnată pentru conformitate, ci în xerocopie, dovada înființării ...
Apoi, Tribunalul Arad a constatat că la data de , ... a înregistrat la dosar raportul de activitate la care a anexat dovada convocării adunării creditorilor debitoarei pentru data de ... și prin care arată că, având în vedere că practicianul în insolvență ... și-a schimbat forma de organizare a profesiei din ... în ..., s-a convocat adunarea generală a creditorilor în vederea aducerii "la cunoștința creditorilor asupra schimbării formei de organizare a profesiei practicianului în insolvență ... din ... în ...";, adunare care va avea loc în data de ...și a solicitat acordarea unui termen în vederea continuării procedurii.
A constatat, totodată, Tribunalul Arad, că la data de , ...a înregistrat la dosar raport privind activitatea desfășurată, la care a anexat certificat nr. ... emis de UNPIR - Inspecția Superioară de Disciplină în dosarul ... și Decizia nr. ... și prin care arată că în data de ..., în dosarul nr. ..., judecătorul sindic fixează termen de judecată în ședința camerei de consiliu pentru data de ... "pentru derularea procedurii insolvenței debitoarei și în vederea citării creditorilor cu mențiunea participării la ședința adunării creditorilor convocată de judecătorul sindic pentru ..., la care se poate vota și prin corespondență, pentru a se pune în discuție situația lichidatorului și desemnarea altui practician în insolvență care să administreze procedura, având în vedere că ... s-a dizolvat și radiat, practicianul în insolvență ... are dreptul de profesie suspendat.";
Apreciază că această măsură este discriminatorie și precizează că practicianul în insolvență ... nu are dreptul de profesie suspendat și că a comunicat acest fapt Tribunalului Arad în termenul legal.
În continuare, Tribunalul Arad a reținut că la data de ... a înregistrat la dosar note de ședință la care a anexat ... prin care arată că prin adresa nr...acesta nu a lămurit situația dosarelor deoarece nu se poate aprecia și confirma dacă există o relație de succesiune între cele două societăți profesionale, că prin depunerea în extras a Deciziei ..., se încearcă inducerea unei stări de nelegalitate din partea sa și solicită să se observe că în aceeași zi s-a operat radierea ... și ..., și în aceeași zi s-a constituit ....
Astfel, ... a fost constituită pe baza aportului în numerar (conform formularului actului constitutiv) al celor 2 practicieni. Totodată, prin declarațiile de succesiune (prevăzute în formularele UNPIR) drepturile de creanță și portofoliul activităților de insolvență ale ... și ... au fost transferate către ..., precum și bunurile acestora. În consecință, la schimbarea formei de exercitare a profesiei, nu se impune o reconfirmare a practicianului în insolvență.
Tribunalul Arad a mai reținut că la data de ., .. a înregistrat la dosar raport privind activitatea desfășurată, însoțit de un set de înscrisuri, prin care apreciază măsura de citare a creditorilor de către judecătorul sindic ca fiind una discriminatorie și precizează că ceilalți practicieni în insolvență care și-au schimbat forma de exercitare a profesiei nu au urmat aceeași procedură de confirmare sau înlocuire, deși dosarele enumerate aparțin aceluiași complet de judecată.
Totodată, Tribunalul Arad a reținut că, la data de ..., creditoarea Direcția Generală Regională a Finanțelor Publice . - Administrația Județeană a Finanțelor Publice . a înregistrat la dosar un înscris, prin care, având în vedere că practicianul ... are dreptul de profesie suspendat, precum și faptul că ... a fost dizolvat și radiat, informează că ... nu a depus documentația conform Ordinului nr. 1009/2007 privind procedura de selecție a practicienilor în insolvență agreați de ANAF, motiv pentru care nu confirmă acest practician și solicită judecătorului sindic desemnarea unui alt practician în insolvență dintre cei care au depus oferte de serviciu.
Apoi, Tribunalul Arad a reținut că, la data de ..., Practicianul în insolvență ... în reprezentarea ..., a depus la dosar note de ședință prin care, în susținerea principiului constituțional prevăzut de art. 16 din Constituția României, potrivit căruia "Cetățenii sunt egali în fața legii și a autorităților publice, fără privilegii și fără discriminări. Nimeni nu este mai presus de lege";, redă modul în care și-au schimbat forma de exercitare a profesiei diverși practicieni.
Analizând actele dosarului, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a constatat că practicianul în insolvență ... nu are dreptul de activitate suspendat, potrivit certificatului ... emis de Instanța Superioară de Disciplină a UNPIR în dosarul nr. ...
Tribunalul Arad a apreciat că această concluzie rezidă din conținutul certificatului antemenționat, depus la dosarul cauzei la data de .. și nu anterior, astfel cum se susține, fără nici o probă.
Prin urmare, a reținut că, convocarea efectuată a avut în vedere doar situația comunicată în momentul convocării, respectiv datele de .., respectiv ..., date la care s-a realizat comunicarea efectivă cu părțile, citațiile fiind emise anterior (...).
Cu privire la existența sau inexistența unei societăți de practicieni de insolvență care să administreze procedura falimentului debitoarei ..., judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a constatat că procedura acestei debitoare a fost deschisă potrivit Sentinței civile nr. .., sentință prin care a fost desemnată să administreze această procedură ca administrator judiciar ....
În continuare, Tribunalul Arad a reținut că, la data de .., potrivit Deciziei nr. ... a Consiliului Național de Conducere al UNPIR, .. s-a radiat din tabloul practicienilor în insolvență al UNPIR; că în baza acestei decizii, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a constatat că ... nu mai există, fiind radiat; că prin aceeași hotărâre, același organism a aprobat înregistrarea în Registrul formelor de organizare și înscrierea în secțiunile corespunzătoare ale Tabloului de Evidență UNPIR a ...; că deși nu mai exista, ... susținea în continuare rapoartele depuse la acest dosar anterior, fără să aducă la cunoștința judecătorului sindic sau al creditorilor acest fapt, potrivit Încheierii de ședință din data de ..., astfel că și publicațiile la BPI au fost eronate.
Apoi, Tribunalul Arad a reținut că, deși la dosarul cauzei nu a fost depusă nici o dovadă a presupusei schimbări a formei de organizare, iar noua societate nu a fost confirmată de creditori și de judecătorul sindic, la data de ... este convocată Adunarea Creditorilor pentru ca aceștia să aprobe casarea unor bunuri nevândute; că această convocare se face de către ..., la dosarul cauzei fiind doar o informare a judecătorului sindic însoțită de declarația de succesiune, fără anexe privind portofoliul, fiind invocată o sentință de desemnare a ... din anul .., deși o astfel de sentință nu există.
Mai mult, a reținut Tribunalul Arad, declarațiile de succesiune nu au fost semnate de practicianul în insolventă ... pentru conformitate, potrivit prevederilor art. 112 alin. 3 din vechiul cod de procedură civilă aplicabil în cauză.
De asemenea, Tribunalul Arad a reținut că respectivele declarații de succesiune nu sunt însoțite și de anexe (.), ci doar de documente publicate la BPI, de certificatul fiscal și de polița de asigurare din .; că de la data radierii ... și până la data încheierii unei noi polițe de asigurare - ..., nu a existat nici o asigurare de răspundere civilă, obligatorie, potrivit Legii nr. 85/2006. Prin urmare, Tribunalul Arad a reținut că doar dacă se va face acțiune pentru eventuale acte înfăptuite de un practician neasigurat se vor putea recupera eventualele daune.
În continuare, Tribunalul Arad a constatat că abia pentru data de ... se convoacă Adunarea Creditorilor cu mențiunea privind schimbarea formei de organizare a ...în ... (după aproape 3 luni).
În privința schimbării formelor de organizare pentru alte societăți de practicieni în insolvență, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a considerat că nu se impune analiza acestora, constatând că ele sunt prezentate trunchiat în prezenta cauză și că, în plus, pentru fiecare în parte s-a analizat schimbarea la momentul respectiv.
Cu privire la situația concretă din cauza de față, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a constatat că, potrivit Contractului de Societate al ..., aceasta este constituită prin voința practicienilor în insolvență ... și ..., nu prin voința ... și ....
De asemenea, Tribunalul Arad a reținut că potrivit art. 8 din Contractul de Societate, capitalul social al ... se compune din ... lei în numerar, câte ..% pentru fiecare membru, vărsați integral la data constituirii noii societăți.
Cu privire la acest aspect, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a constatat că, potrivit art. 7 din OUG nr. 86/2006 privind organizarea activității practicienilor în insolvență:
"(2)Aportul social al asociaților poate fi în numerar, în natură și în industrie.
(3) Aportul în industrie constă în activitatea profesională a practicianului în insolvență asociat.
(4) Contractul de societate este supus înregistrării în Registrul formelor de organizare, ținut de Secretariatul general al UNPIR.
(5) SPRL este titulară a unui patrimoniu propriu. Obligațiile și răspunderea SPRL sunt garantate cu patrimoniul propriu. Asociații SPRL răspund personal în limita aportului social al fiecăruia.";
În continuare, Tribunalul Arad a reținut că, potrivit Contractului de Societate al ..., acesta are un capital social constituit doar din numerar; că nu au fost aduse ca aport nici portofoliul ca și capital industrial, nici capitalul de afectațiune reprezentând patrimoniul celor două societăți radiate; că pe baza evaluării acestora se puteau stabili cotele-părți deținute de fiecare practician, dar s-a constatat că aceștia au cote-părți egale din capitalul social stabilit doar pe baza aportului în numerar.
A reținut, totodată, Tribunalul Arad că, deși au fost date declarații de succesiune de către cei doi practicieni în insolvență care fac parte din ..., aceste declarații de succesiune nu au fost completate cu societățile aduse efectiv în patrimoniu, prin arătarea denumirii societăților pe care le administrau în vechile forme de organizare, stadiul procedurii (știut fiind faptul că procedura generală se administrează de un administrator judiciar, pe când cea a falimentului de un lichidator), indicarea datelor de identificare a societăților și de identificare a dosarului de insolvență.
De asemenea, a reținut că nu au fost completate nici un fel de mențiuni privind transmiterea patrimoniului propriu al celor două societăți radiate.
Mai mult, Tribunalul Arad a constatat că ... deținea, pe lângă active și pasiv din care fac parte amenzile aplicate de către judecătorii sindici și alte obligații de plată legale sau rezultate din hotărâri judecătorești, ori din obligațiile ce le reveneau potrivit Legii nr. 85/2006 (conform dovezii depusă la dosar din oficiu).
Apoi, a constatat că, potrivit art. 13, alin. 1 din OUG nr. 86/2006 "Capitalul social al societății profesionale cu răspundere limitată, reprezentând minimum 3.500 lei, se varsă la momentul constituirii societății. Secretariatul general al UNPIR este obligat să verifice vărsarea integrală a capitalului social la momentul constituirii și, dacă este cazul, să verifice evaluarea aporturilor în industrie, în natură sau în clientelă. Evaluarea se realizează de către un evaluator autorizat, membru al Asociației Naționale a Evaluatorilor din România (ANEVAR), desemnat de adunarea asociaților";; că o astfel de evaluare lipsește și nu a putut fi prezentată în fața judecătorului sindic, mai mult, o astfel de evaluare este necesară înainte de constituirea noului SPRL.
Prin urmare, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a constatat că aportul în industrie, compus din portofoliul deținut de cele două societăți radiate nu a fost transmis în mod legal către ....
Cu privire la susținerea privind transformarea formei de organizare, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a constatat că este posibilă o astfel de transformare, dar în condițiile art. 22 din OUG nr. 86/2006 și anume: "(1) Practicianul în insolvență își poate schimba oricând forma de exercitare a profesiei, cu înștiințarea UNPIR.
(2) Formele de exercitare a profesiei de practician în insolvență se pot transforma în oricare dintre celelalte forme de exercitare a profesiei, fără a intra în lichidare.
(3) Transformarea se poate realiza separat sau odată cu reorganizarea formelor de exercitare a profesiei de practician în insolvență prin fuziune, absorbție, divizare totală sau parțială.
(4) Fuziunea se face prin absorbirea unei societăți profesionale de către o altă societate sau prin contopirea a două ori a mai multor societăți pentru a alcătui o societate nouă.
(5) Divizarea totală se face prin împărțirea întregului patrimoniu, inclusiv a portofoliului de dosare al unei societăți care își încetează existența, între două sau mai multe societăți existente sau care iau astfel ființă.
(6) Divizarea parțială reprezintă desprinderea unei părți din patrimoniul de afectațiune profesională, astfel cum este reflectat în evidențele financiar-contabile ale formei de exercitare a profesiei supuse divizării parțiale.
(7) În cazul transformării unei forme de exercitare a profesiei, practicienii în insolvență titulari ai cabinetelor individuale, cabinetele asociate, asociații societăților profesionale și ai societăților profesionale cu răspundere limitată pot aporta cota-parte indiviză din patrimoniul de afectațiune profesională. Această operațiune se face conform evidențelor financiar-contabile ale formei de exercitare a profesiei care se transformă, aporturile transferate operând la valoarea nominală reflectată în aceste evidențe.
(8) Practicianul în insolvență este obligat să înștiințeze în scris filiala UNPIR din care face parte despre orice modificare intervenită în forma de exercitare a profesiei.";
Tribunalul Arad a observat că transformarea permisă de lege se poate face separat sau prin metodele fuziunii ori divizării și că în acest caz nu se poate vorbi despre fuziune sau divizare, deoarece nu există astfel de operațiuni.
Cu privire la transformarea celor două societăți separat, Tribunalul Arad a reținut că este posibilă fără lichidarea celor două societăți și cu aportarea cotei-părți indivize din patrimoniul de afectațiune profesională, conform evidențelor financiar-contabile ale formei de exercitare ale formei care se transformă, aporturile transferate operând la valoarea nominală reflectată în aceste evidențe.
Tribunalul Arad a reținut că o astfel de aportare nu a fost dovedită în situația concretă a dispariției ... și a constituirii ...; că, mai mult, ... a fost radiată fără ca patrimoniul său să fie transmis ...; că despre faptul neaportării capitalului social de afectațiune s-a sesizat din oficiu și UNPIR, Filiala .. care a solicitat ... dovezi privind această aportare încă din data de ..; că la aceeași dată au fost solicitate completări ale declarațiilor de succesiune, însă fără ca astfel de completări să poată fi aduse; că nu sunt deci dovezi privind contopirea ... cu ..., lipsind orice referire la contopirea celor două patrimonii.
Având în vedere toate aceste considerente, judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a statuat în sensul celor mai sus menționate.
Judecătorul sindic din cadrul Tribunalului Arad a mai constatat că principiile constituționale nu au fost încălcate, dimpotrivă, judecătorul fiind obligat să se supună legii, iar cetățenii fiind obligați să respecte supremația legii, în toate situațiile, în mod egal.
Împotriva Sentinței Civile nr. 307/CC/19.10.2015, pronunțată de Tribunalul Arad în dosarul nr. ..., a declarat recurs ..., în calitate de fost lichidator judiciar al debitorului ..., solicitând admiterea recursului declarat, în sensul respingerii ca inadmisibilă și nefondată a cererii sale de înlocuire, să se constate că ... este succesoarea de drept a ..., casarea în tot a sentinței recurate și menținerea sa în calitate de lichidator judiciar al debitoarei.
În motivare, a arătat că în luna ..., în conformitate cu prevederile legale, ... și ... au decis să se asocieze într-o nouă formă de organizare comună, într-un SPRL, respectiv ....
Recurenta a precizat că până la data constituirii ... fiecare dintre cei doi asociați a activat în câte o formă de organizare profesională care permite funcționarea unui singur practician în acea formă de organizare. Astfel, a arătat că ... a activat în ..., iar ..., în ..; că atât forma de organizare IPURL, cât și forma de organizare CII, sunt forme de organizare ale unui singur practician.
Totodată, recurenta a arătat că, în conformitate cu prevederile legale din OUG 86/2006, respectiv Statutul Practicianului în Insolvență, a fost constituită ..., cu asociații ... și ...; că aportul social a fost constituit în numerar, în sumă totală de ... lei, respectiv câte ... lei aport în numerar al fiecărui asociat; că în conformitate cu prevederile art. 7 alin. 4 din OUG 86/2006, contractul de societate a fost supus înregistrării în Registrul formelor de Organizare ținut de secretariatul general al UNPIR; că față de prevederile art. 13 alin. 1 din OUG 86/2006, contractul de societate îndeplinește condițiile legale.
Recurenta a susținut că la data constituirii au fost depuse toate documentele prevăzute de lege, respectiv: contractul de societate (despre care arată că respectă întocmai condițiile de conținut și formă prevăzute de art. 10 din OUG 86/2006), declarația de succesiune, împreună cu fișele anexă la declarația de succesiune pentru transferul portofoliului succesiune sub formă de tabel centralizator, așa cum se precizează în ultimul alineat al declarației de succesiune.
Apoi, recurenta creditoare a învederat că are un patrimoniu social în sumă totală de ... lei, constituit în numerar, sub formă de aport social în numerar; că în cazul de față nu se pune problema unor aporturi la capitalul social sub formă de bunuri, clientelă sau industrie; că potrivit OUG 86/2006 (art.10 alin. 1 lit. d) coroborat cu art. 7 alin. 2), aportul social trebuie să fie integral vărsat și să nu fie mai mic de ... lei; că în același timp cu constituirea noii societăți a avut loc și transferul din proprietatea vechilor forme de organizare, în proprietatea noii forme de organizare, a dosarelor de insolvență în care cei doi asociați erau numiți în calitate de practicieni în insolvență, titulari ai drepturilor de profesie, precum și a unor obiecte de inventar și mijloace fixe la valoarea de intrare, din proprietatea vechii forme de organizare, în proprietatea noii forme de organizare; că prin acest transfer, bunurile au intrat în patrimoniul propriu al noii forme de organizare (SPRL), doar ca bunuri aflate în folosința acesteia, nu ca aport în bunuri în compunerea patrimoniului social; că dacă acestea ar fi fost aduse ca aport la patrimoniul social ar fi trebuit supuse evaluării, iar corespunzător valorii aduse, asociații care le-au adus ar fi primit un număr de părți sociale; că aportul social este în numerar conform contractului de societate; că dacă respectivele bunuri ar fi fost aduse ca aport la patrimoniul social, acestea nu ar mai fi fost cuprinse în declarația de succesiune, ci ar fi fost cuprinse în contractul de societate, în acest caz, numirile în dosarele de insolvență fiind cuprinse în fișele fisele anexe la declarația de succesiune, nu sunt cuprinse in patrimoniul social.
Continuând, recurenta a învederat că transferul dosarelor de insolvență de la vechile forme de exercitare a profesiei ale celor doi asociați, la noua societate profesională ..., efectuat prin declarația de succesiune, are în vedere, în realitate, transferul obligațiilor profesionale ale celor doi practicieni în insolvență care pe viitor au consimțit să își exercite atribuțiile prevăzute de legea insolvenței, respectiv atribuțiile de practicieni în insolvență, împreună, în cadrul noii forme de exercitare a profesiei; că, totodată, asociații au consimțit prin contractul de societate, să-și împartă drepturile care li se cuvin (onorarii etc.) în cadrul noii forme de exercitare a profesiei; că dosarele de insolvență nu au fost transferate în proprietatea noii forme de exercitare a profesiei sub formă de aport la patrimoniul social, ceea ce s-a transferat fiind numirile din vechile forme de exercitare a profesiei, în noua formă de exercitare a profesiei, adică drepturile și obligațiile care le revin în urma exercitării atribuțiilor profesionale de practician în insolvență, în temeiul Legii 85/2006.
În concluzie, recurenta a susținut că este vorba de transferul numirilor în dosare de insolvență, mijloace fixe, obiecte de inventar etc., de la vechile forme de exercitare a profesiei, către noua forma de exercitare a profesiei, acest transfer realizându-se prin declarația de succesiune, conform normelor UNPIR.
Având în vedere cele arătate mai sus, recurenta a solicitat instanței de recurs să constate că înlocuirea sa din calitatea de lichidator judiciar al debitoarei susnumite s-a făcut cu încălcarea prevederilor legale și cu interpretarea greșită a legii.
1. Recurenta a susținut că este nelegal, neadevărat și, în plus, irelevant în cazul unui SPRL, ceea ce a constatat instanța cu privire la lipsa capitalului social de afectațiune; că în conformitate cu prevederile legale, SPRL-ul, la fel ca și SRL-ul, este o societate cu răspundere limitată, care în decursul desfășurării activității sale cunoaște creșteri și descreșteri ale patrimoniului său; că în cazul SPRL-ului, ca și în cazul SRL-ului, noțiunea de patrimoniu de afectațiune nu există, nefiind necesară pentru că nu ne aflăm în situația unei persoane fizice autorizate, la care patrimoniul de afectațiune a fost necesar să fie definit pentru a-l separa de întregul patrimoniu al persoanei fizice.
În aceeași ordine de idei, recurenta a arătat că SPRL-ul, a cărui noțiune și formă de organizare derivă din SRL, își desfășoară activitatea, în speță, pe baza unui patrimoniu format din mijloacele fixe, obiectele de inventar, transferate prin declarația de succesiune de către unul dintre asociați, de la vechea forma de organizare fiind de la data transferului titularul acestui patrimoniu.
Pe de alta parte, recurenta a arătat că, chiar în situația inexistentei unui transfer de patrimoniu de la vechea formă de organizare, SPRL-ul își poate desfășura activitatea după data constituirii, prin închirierea de bunuri necesare; că OUG 86/2006 nu prevede obligativitatea constituirii unui patrimoniu de afectațiune; că nici nu este cazul în situația SPRL-ului; că legea prevede obligativitatea constituirii acestuia prin contract de societate și că societatea este titulară a unui patrimoniu propriu dacă și-l achiziționează, caz în care răspunde cu patrimoniul pentru obligațiile sale, dar nu prevede obligativitatea existenței unui patrimoniu de afectațiune strict și special delimitat; că în cazul de față nu este vorba de o persoana sau două persoane fizice autorizate, ci de minim doi asociați care răspund fiecare în limita aportului social al fiecăruia.
Pe cale de consecință, a susținut recurenta, nu se poate vorbi de o răspundere a asociaților cu întreg patrimoniul lor, ci doar de o răspundere a asociaților în limita aportului social al fiecăruia, caz în care, existența unui patrimoniu de afectațiune delimitat din patrimoniul fiecărui asociat nu mai operează; că legea delimitează clar răspunderea asociaților în limita aportului social al fiecăruia, adică a cotei la patrimoniul social al SPRL, al fiecărui asociat.
Apoi, recurenta a arătat că, în speță, ... își începe activitatea cu un patrimoniu transferat conform declarației de succesiune, de către unul dintre asociați, format din mijloace fixe, obiecte de inventar etc., patrimoniu care este posibil sa crească sau să scadă în decursul derulării activității, dar niciodată să lipsească.
A mai învederat recurenta că instanța, constatând lipsa capitalului social de afectațiune, face o afirmație în afara cadrului legal dedus judecății, întemeindu-și hotărârea pe o constatare nelegală și neadevărată; că prin constatarea lipsei capitalului social de afectațiune, instanța a constatat lipsa a ceva ce OUG 86/2006 nu reglementează, noțiunea/termenul de capital social neexistând în cazul SPRL, ci doar în cazul SRL-ului; că în cazul SPRL, OUG 86/2006 reglementează obligativitatea existenței aportului social care poate fi constituit în numerar, în natura și în industrie; că daca instanța de fond, prin lipsa capitalului social de afectațiune, a considerat că lipsește aportul social, acest lucru este neadevărat, întrucât prin contractul de societate este prevăzut, la art. 8, compunerea acestui aport social, în numerar, în sumă de 3500 lei, iar art. 9 reglementează repartizarea acestuia pe părți sociale între asociați.
Totodată, recurenta a arătat că OUG 86/2006 stabilește foarte clar formele de organizare în cadrul cărora își pot exercita activitatea practicienii în insolvență:
- Cabinet Individual de Insolvență (caz în care definește și patrimoniul inițial al acesteia și modul în care se constituie: din aportul inițial al titularului). Recurenta a arătat că, în acest caz, legiuitorul definește pentru prima și singura dată patrimoniul de afectațiune, ca fiind patrimoniul cabinetului individual, ca fiind afectat exclusiv activității profesionale, precum și limitele acestuia, ca fiind o fracțiune distinctă a patrimoniului practicianului.
- S.P.R.L. - caz în care legiuitorul stabilește foarte clar că SPRL răspunde cu întreg patrimoniul, iar corespunzător noțiunii de SPRL, adică cu răspundere limitată, asociații răspund în limita aportului. Recurenta a arătat că în acest caz, legiuitorul nu mai separă din întregul patrimoniu al societății, o parte a acestuia, sub formă de patrimoniu de afectațiune supus obligațiilor SPRL-ului față de terți.
- I.P.U.R.L. - caz în care sunt aplicabile noțiunile SPRL în măsura compatibilității, stabilind în sarcina ... obligativitatea existenței unui capital social de afectațiune. Recurenta a arătat că instanța de fond a obligat SPRL-ul la existența a ceva ce trebuie să lipsească și a constatat, de altfel, lipsa, dar nu a indicat ce articol de lege reglementează capitalul social de afectațiune, ce articole de lege trebuie să respecte și ce articole de lege a încălcat ....
Pe de altă parte, recurenta a arătat că ceea ce instanța nu a constatat și trebuia să constate, este faptul că societatea are un patrimoniu propriu transferat prin declarația de succesiune de la vechea formă de organizare, la noua formă de organizare, de către asociatul său și că ... mai are și un portofoliu de lucru, constituit din numirile în dosarele de insolvență, transferate de la vechile forme de organizare, de către asociați.
2. Recurenta a susținut, apoi, că instanța, constatând lipsa capitalului social industrial, adică lipsa activității profesionale a practicienilor în insolvență asociați, interpretând greșit actul juridic dedus judecății, răstălmăcind prevederile legale, a considerat că aportul social este obligatoriu a fi constituit în numerar, natură și în industrie. Față de prevederile art. 7 alin. 2 din OUG 86/2006, conform cărora aportul social poate fi în numerar, în natură și în industrie, recurenta a concluzionat în sensul că aportul social poate fi într-una din formele amintite mai sus, fără a fi obligatoriu ca acesta să fie constituit din toate cele 3 forme.
Totodată, recurenta a învederat că este corectă constatarea instanței, în sensul că este doar sub formă de numerar capitalul social al ..., dar că acest lucru nu înseamnă că se încalcă prevederile legale.
3. Referitor la constatarea instanței că din contractul de societate al ... lipsesc referirile privind portofoliul noii societăți, recurenta a susținut că, în conformitate cu prevederile OUG 86/2006, nu rezultă obligativitatea ca în cuprinsul acestui contract să fie prevăzut, în mod expres, și portofoliul transmis noii societăți, ci doar aportul social integral vărsat. A arătat, de asemenea, că portofoliul nu intră în aportul social, fiind transmis în noua societate de către asociați, prin declarația de succesiune; că în speță, nu ne aflăm în cazul prevăzut de art. 22 alin. 7 din OUG 86/2006 întrucât la constituirea noii societăți ..., asociații au aportat patrimoniul social doar în numerar, iar restul, respectiv numirile în dosarele de insolvență, obiectele și bunurile, au fost transferate noii societăți prin declarația de succesiune, nefiind transformate în părți sociale atribuite asociatului.
Recurenta a precizat că dacă ar fi transformat numirile în dosarele de insolvență, în părți sociale, altfel spus, dacă ar fi adus aceste numiri în capitalul social al ..., la fiecare închidere de procedură s-ar afla în situația de a reevalua capitalul social corespunzător fiecărei închideri.
4. Cu privire la cele reținute de instanță, că din declarațiile de succesiune lipsesc orice mențiuni cu privire la portofoliul transmis de la ..., la ..., recurenta a precizat că acestea sunt nefondate și nelegale, în totală contradicție cu realitatea. Astfel, a învederat că declarația de succesiune cuprinde mențiunea că se transferă din portofoliul ..., către ..., portofoliul activităților de insolvență, respectiv numirile în dosarele de insolvență, adică se transferă către ... activitatea practicianului în insolvență, împreună cu veniturile rezultate din aceasta.
În drept, au fost invocate dispozițiile art. 304 pct. 3,4,5,6,7,8,9 Cod Proc. Civ., OUG 86/2006, Legea 85//2006, Statutul Practicianului în Insolvență.
Prin notele de ședință depuse la dosar la data de ..., recurenta a susținut că prin adresa nr. ... a UNPIR Filiala ..., adresată judecătorilor sindici din cadrul Tribunalului Arad, se fac afirmații neadevărate, calomnioase la adresa sa, informații menite să inducă în eroare instanța și care constituie adevărate practici anticoncurențiale ale practicienilor în insolvență ce conduc Filiala ... a UNPIR, desfășurate împotriva sa.
Astfel, recurenta a arătat că în respectiva adresă se susține că asociata ... a transmis filialei UNPIR ... o declarație de succesiune […] fără nici o anexă explicativă privind componența patrimoniului de afectațiune transmis noii societăți profesionale de către ... și că a cerut în mai multe rânduri societății ...să depună aceste anexe la filiala UNPIR, în vederea plății unor facturi din fondul de lichidare, dar nu am primit nici un fel de răspuns […].
1.Recurenta a susținut că înainte de data constituirii ... a comunicat Filialei ... întreaga documentație în vederea constituirii ..., documentație din care făceau parte inclusiv anexele declarației de succesiune privitor la ...; că în data de ..., UNPIR ... i-a transmis un email prin care a înștiințat-o cu privire la informațiile ce lipsesc din dosarul de constituire a ... și cu care acesta trebuie completat, respectiv: dovada plății taxei de înregistrare tablou societate profesională (...); cererile de opțiune pentru ambii asociați pentru desfășurarea activității în ..., în loc de cabinetele/societățile ce se vor radia; dovada proprietății pentru sediul societății (exista contract de închiriere, dar nu exista dovada proprietății pentru locator).
2.Apoi, recurenta a arătat că la data constituirii ..., UNPIR ... nu susținea că din dosarul său ar lipsi vreo anexă la declarația de succesiune a practicianului ...; că această anexă era absolut obligatorie în vederea constituirii societății ..., având în vedere că declarația de succesiune era în dosar.
În concluzie, recurenta a arătat că la data de ... anexele declarației de succesiune se aflau în posesia UNPIR Filiala ...
3. Recurenta a mai arătat că pe baza documentației complete, UNPIR a admis cererea de înființare în data de ...; că dacă documentația de înființare ar fi fost incompletă, UNPIR nu ar fi înaintat-o spre aprobare CNC, așa cum se arată și în anexa 1 (recurenta a arătat că a completat dosarul cu documentele lipsă, iar anexele la declarația de succesiune existau în dosar, odată ce i-au fost solicitate împreună cu celelalte acte/informații a căror lipsă a completat-o între data de ... și ..., data constituirii ...).
În concluzie, recurenta a arătat că la data de ..., anexele declarației de succesiune se aflau la UNPIR ....
În continuare, recurenta a arătat că ulterior înființării sale în legalitate, au început diverse practici anticoncurențiale desfășurate împotriva sa de către conducerea UNPIR ....
În acest sens, recurenta a arătat că, în data de ..., UNPIR Filiala ... a înștiințat-o că nu ar fi primit tabelul analitic însoțitor al declarației de succesiune privind transferul portofoliului ...; că în data de .. UNPIR Filiala ... a înștiințat-o că nu ar fi primit anexa la declarația de succesiune a ... și că nu poate efectua plata pentru onorariile privind pe debitoarele ... și ... fără a verifica dacă aceste două societăți se regăsesc în declarațiile de succesiune; că în data de ..., UNPIR Filiala ..., găsind anexele declarațiilor de succesiune și constatând că cele două societăți de mai sus se regăsesc în anexele acestora, au efectuat plata în urma rezultatului pozitiv al verificărilor efectuate.
Recurenta a arătat că UNPIR Filiala ... nu putea efectua plata dacă nu ar fi deținut anexele declarațiilor de succesiune, așa cum susține și în emailul respectiv, or efectuând această plată, se demonstrează fără nicio urmă de tăgadă că la data de ... deținea anexele declarației de succesiune.
Având în vedere cele de mai sus, recurenta consideră că dintr-o evidentă eroare UNPIR Filiala ... a comunicat Tribunalului Arad că anexele declarației de succesiune a ... către ... lipsesc.
Examinând recursul declarat în cauză, atât prin prisma criticilor formulate și a dispozițiilor art. 304 și art. 3041 din Codul de procedură civilă, cât și din oficiu - în baza art. 306 alin. 2 din același cod, Curtea constată că acesta este nefondat, urmând a fi respins, pentru următoarele considerente:
În cea mai mare parte, criticile formulate de către recurentă nu sunt pertinente, în sensul că nu privesc adevăratul motiv pentru care judecătorul sindic a dispus numirea provizorie a unui alt practician de insolvență în prezentul dosar. Astfel, așa cum rezultă din hotărârea atacată, motivul pentru care instanța de fond a dispus numirea unui alt practician de insolvență în dosar este legat de faptul că lichidatorul ... nu mai există din data ... a . iar din probele administrate în cauză nu rezultă că noul subiect de drept înființat - ... a preluat în mod legal portofoliul de dosare de insolvență a fostului .... În acest sens, judecătorul sindic a invocat lipsa anexelor care trebuie să însoțească declarația de succesiune precum și faptul că această declarație de succesiune a fost dată și semnată abia la data de ... de către ....
Din cauza lipsei actelor doveditoare necesare dovedirii aspectului că dosarele de insolvență aflate în portofoliul ... sunt preluate de către ..., instanța de recurs a amânat cauza punând în vedere recurentului să depună la dosar documentele din care să rezulte preluarea valabilă a portofoliului de dosare al fostului ..., adică o declarație de succesiune însoțită de anexele corespunzătoare din care să rezulte care anume dosare sunt preluate de noul subiect de drept.
Cu toate acestea, recurentul, deși a depus note de ședință în care a invocat pretinsa existență a unor astfel de declarații de succesiune cu tot cu anexe, nu a binevoit a le depune la dosar, depunând însă un înscris datând din .. emis de Uniunea Națională a Practicienilor în Insolvență din România - Filiala ... din lectura căruia se poate constata că acest organism profesional nu poate confirma existența unei relații de succesiune între cele două societăți profesionale, ... și respectiv ....
De asemenea, Curtea reține că în cauză creditorul bugetar a învederat instanței de fond că nu confirmă noul practician în insolvență ... urmând a propune un alt lichidator pentru derularea în continuare a procedurii insolvenței.
Având în vedere aceste considerente de fapt și de drept, constatând că recurenta ... nu a făcut dovada calității de succesor al .... în ce privește dosarele de insolvență în care acest fost subiect de drept a fost desemnat, Curtea va face aplicarea art. 312 alin. 1 C. pr. civ. și va respinge ca nefondat recursul declarat de recurentul ..., în calitate de fost lichidator judiciar al ..., împotriva sentinței nr. 307/CC/19.10.2015 pronunțată de Tribunalul Arad în dosarul nr. ...
| ← Procedura insolvenţei. Jurisprudență Faliment | Procedura insolvenţei. Jurisprudență Faliment → |
|---|
