Spete inselaciune Art 215 cod penal. Decizia 89/2008. Curtea de Apel Alba Iulia
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ALBA IULIA
SECȚIA PENALĂ
DOSAR NR-
DECIZIA PENALĂ NR.89/2008
Ședința publică din 12 februarie 2008
PREȘEDINTE: Oana Maria Călian
JUDECĂTOR 2: Stanca Ioana Marcu
JUDECĂTOR 3: Tiberiu Peter
Grefier: - -
Parchetul de pe lângă Curtea de APEL ALBA IULIA reprezentat prin:
Procuror:
Pe rol se află soluționarea recursului declarat inculpatul împotriva deciziei penale nr.329/A/2007 pronunțată de Tribunalul Hunedoara în dosar nr-.
La apelul nominal făcut în cauză se prezintă inculpatul, asistat de avocat, apărător ales și consilier juridic, reprezentantul părții civile intimate Exploatarea de Preparare a Cărbunelui, lipsă fiind restul părților.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei după care se constată că la dosar s- înregistrat un memoriu penal formulat de inculpatul, prin apărător ales și un set de acte.
Apărătorul ales al inculpatului recurent, reprezentantul părții civile intimate și reprezentantul parchetului învederează că nu mai au alte cereri de formulat, împrejurare față de care instanța acordă cuvântul în dezbateri.
Avocat, apărătorul ales al inculpatului recurent solicită admiterea recursului, casarea ambelor hotărâri atacate și rejudecând a se dispune schimbarea încadrării juridice în complicitate la infracțiunea de abuz în serviciu contra intereselor publice prev. de art.26 raportat la art.248 al.1 Cod penal și achitarea acestuia în baza art.11 pct.2 lit.b raportat la art.10 lit. g Cod procedură penală, întrucât în cauză sunt incidente dispozițiile art.122 al.1 lit.b Cod penal.
Învederează în susținere că în mod greșit au interpretat instanțele inferioare probele de la dosar întrucât inculpatul se face vinovat doar de complicitate la infracțiunea de abuz în serviciu și nu la cea de înșelăciune.
Mai critică hotărârile atacate și sub aspectul greșitei rețineri a obligației de plată a despăgubirilor civile în solidar cu partea responsabilă civilmente SC Stop SRL C, întrucât această societate a intrat în lichidare din anul 2003.
Consilier juridic, reprezentantul părții civile intimate Exploatarea de Preparare a Cărbunelui solicită respingerea recursului ca nefondat și a se menține ca legală și temeinică decizia penală atacată.
Reprezentantul parchetului solicită respingerea recursului ca nefondat și a se menține ca legală și temeinică decizia penală atacată.
Inculpatul, având ultimul cuvânt învederează că este scriitor și a scris carte despre intenție.
Mai arată că a dorit doar să ajute partea civilă intimată respectiv pe numitul - director în recuperarea creanțele. Arată de asemenea că procurorul de la P tergiversat dosarul o perioadă de 4 ani, din motive subiective.
Învederează că la momentul întocmirii proceselor verbale de compensare deținea procură.
CURTEA DE APEL
Asupra recursului penal de față
Prin sentința penală nr. 73/30.01.2007 pronunțată de Judecătoria Petroșani în dosar nr- inculpatul a fost condamnat la pedeapsa de 4 ani închisoare pentru săvârșirea infracțiunii de înșelăciune prev. de art. 215 al.1 și 3 Cod penal.
În baza art. 86/5 Cod penal a fost anulată suspendarea sub supraveghere a executării pedepsie de 3 ani închisoare aplicată inculpatului prin sentința penală nr. 359/2004 a Judecătoriei Craiova, rămasă definitivă prin decizia penală nr. 667/2004 a Tribunalului Dolj.
În baza art. 36 al. 1 Cod penal au fost contopite pedepsele de 4 ani închisoare și 32 ani închisoare, inculpatul urmând să execute pedeapsa de 4 ani închisoare.
S-a făcut aplic. art. 64 lit. a-c Cod penal, 71 Cod penal.
În baza art. 14 lit. b, 346 Cod pr. pen. rap. la art. 998 Cod civil, inculpatul a fost obligat în solidar cu partea responsabilă civilmente SC Stop SRL C la plata sumei de 341.518,70 lei RON, cu titlu de despăgubiri civile către partea civilă SA P - Exploatarea de Preparare a Cărbunelui -.
S-a constatat că la plata sumei mai sus menționate partea responsabilă civilmente SC Stop SRL Caf ost obligată prin sentința civilă nr. 339/2003 a Tribunalului Dolj.
În baza art. 7 din Legea nr. 26/1990, modificată prin Legea nr. 161/2003 instanța de fond a dispus ca la rămânerea definitivă a sentinței o copie a acesteia să se comunice către Oficiul registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Dolj, iar în baza art. 2 și 6 din OUG 78/2001 o copie a sentinței să se comunice și Direcției Generale a Finanțelor Publice D, pentru înscrierea în cazierul fiscal.
Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut următoarele:
În toamna anului 1999 numitul a concluzionat în ședința de raport a că a găsit posibilitatea de plată prin compensare cu energie electrică a datoriei față de CFR Marfă SA deși până la acea datorie toate ofertele de compensare cu energie au fost respinse pe motiv că și CFR Marfă T, în calitate de prestator de servicii de transport pentru SE D avea creanțe de încasat de la și nu datorii, așa cum ar fi trebuit pentru a se putea realiza o compensare directă.
În cursul lunii noiembrie 1999 sus numiții îndeplineau următoarele funcții:
- inculpatul administrator unic la SC SRL C și SC SRL C și administrator de fapt la SC Stop SRL C;
- numitul - director al de Preparare;
- numitul, director economic al P;
- numita contabil șef la Exploatarea de Preparare.
Potrivit Codului comercial și OUG nr. 10/1997, aprobată și modificată prin Legea nr. 151/1997, datoriile curente între contribuabili, persoane juridice în procesul de producție și comercializare a mărfurilor și serviciilor de vor stinge reciproc în baza procesului verbal de stingere a datoriilor între două sau mai multe persoane juridice, document în care vor fi înscrise facturile ce fac obiectul operațiunii.
Procesul verbal de stingere a datoriilor va fi întocmit într-un nr. egal de exemplare cu nr. agenților economici. Stingerea reciprocă a datoriilor curente pe baza procesului verbal conform prevederilor din actele normative menționate în al. 1 se va face numai în condițiile în care acestea reprezintă livrare de mărfuri și servicii în baza contractelor încheiate între contribuabilii persoane fizice, contracte prin care sunt stipulate cantitățile și valorile care fac obiectul acestor operațiuni.
După cum a rezultat din adresa ORC D, s-a stabilit că:
- inculpatul a fost asociat unic și administrator al SC SRL D până la data de 03 iulie 2003 când prin încheierea nr. 395 din 03 iulie 2003 din dosarul nr. 2/F/2000 al Tribunalului Doljs -.a dispus închiderea procedurii falimentare;
- inculpatul a fost asociat unic și administrator al SC SRL C până la 13 septembrie 2001, când prin încheierea din 22 august 2001 Tribunalului Dolj din dosarul nr. 6/F/1999 s-a dispus încheierea procedurii falimentare.
- administrator al SC Stop SRL Caf ost fratele inculpatului, numitul. Din declarația acestuia a rezultat că inculpatul i-a spus că poate să obțină o compensare cu P, deși nu avea nici o datorie la aceasta și nu avusese până atunci nici un fel de relații comerciale cu Deși Stop SRL C nu mai desfășura activitate din luna octombrie 1998, lucru ce rezultă din procesul verbal al Administrației Finanțelor Publice C, numitul i-a dat ștampila numitului la cererea expresă a acestuia.
În consecință, așa cum a rezultat din declarația numitei, din dispoziția lui s-a dispus să se întocmească înregistrarea și ștampilarea procesului verbal de compensare în valoare de 1.757.425.412 lei în favoarea SC Stop SRL C, despre care acesta a asigurat-o că în urma relației de compensare pe care o va efectua, vor obține stingerea unei părți din datoria pe care EP P - Poa vea față de CFR Marfă T, astfel încât va vira suma în contul al sau direct în contul CFR T, ori va iniția un alt program de compensare; valoarea procesului verbal de compensare fiind dată chiar de debitul datorat de către stația CFR.
Inițial procesul verbal de compensare nu a fost finalizat datorită comunicatului Ministerului Industriei și Comerțului și al Ministerului d e Finanțe, înregistrat sub nr. 1/6658 din 17 noiembrie 1999 care reglementa că începând cu 01 noiembrie 1999 compensarea datoriilor nerambursate la scadență ale contribuabililor persoane juridice, reprezentând contravaloarea facturilor cu valori mai mari de ]00 milioane lei, se va face numai prin intermediul Institutului de Management și Informatizare din Ministerul Industriei și Comerțului.
La insistențele lui s-a emis un nou proces verbal de compensare care a fost antedatat de către Direcția economică din cadrul P cu nr. 706 din 29 octombrie 1999, având aceeași valoare tocmai pentru a permite compensarea care în realitate nu mai putea fi efectuată.
Procesul verbal de compensare încheiat poartă semnătura
reprezentanților legali ai EP P în persoana lui și
a numitei, fără a se trece facturile care fac obiectul
compensării.
Acest proces verbal de compensare a fost vizat de către Direcția Economică din cadrul prin persoana numitei, șef serviciu buget-finanțe la acea dată, și s-a trecut nr. facturii "-/25 noiembrie 1999" care în realitate nu există.
Procesul verbal de compensare reciprocă a sumei de 1.757.425.412 lei dintre EP P și - Sucursala D s-a derulat având ca intermediar (unu) pe SC Stop SRL C iar ca intermediar ( doi) pe SC SA C, care la rândul său și-a stins datoria cu Filiala Electrică Sucursala
Acest proces verbal de compensare s-a finalizat cu Sucursala D la data de 20 decembrie 1999, unde a fost înregistrat sub nr. 14636.
Văzând că împuternicitul societății Stop SRL C nu s-a prezentat, potrivit regulilor de compensare din acea perioadă, cu un exemplar din procesul verbal de compensare semnat de toți participanții, EP P prin adresa nr. 4367/14 din 15 iunie 2000 somat societatea să se prezinte la sediul EP P pentru a clarifica situația.
Întrucât nu a primit nici un răspuns, a informat pe și că societatea Stop C nu a dat nici un răspuns, acesta din urmă promițând că va rezolva situația.
Modul de rezolvare propus de a constat în dispunerea lansării de comenzi către către diverși furnizori, care se ofereau ca din valoarea aprovizionată de să accepte ca o cotă parte din valoarea comenzilor să fie compensată cu suma datorată de SC Stop SRL C la.
Este de remarcat faptul că pe comenzile 240, 241 și 243 este scris ca notă" "plata prin compensare și parțial prin recuperarea creanței debitoare de la SC Stop SRL C" ceea de confirmă că s-a căutat soluție pentru recuperarea sumei date nejustificat la SC Stop SRL
Aceste comenzi nu au fost onorate.
Întrucât nici lansarea comenzilor sus menționate nu a dus la soluționarea situației create, EP Pai ntrodus în justiție mai multe acțiuni în vederea recuperării debitului datorat de către SC Stop SRL
Prin sentința nr. 339 din 10 februarie 2003, pronunțată în dosarul nr. 51/COM/2003 al Tribunalului Dolj SC Stop SRL Caf ost obligată să plătească suma de 3.415.186.992 lei reprezentând 1.757.425.412 lei daune și 1.657.761.580 lei dobândă legală.
Hotărârea nu a fost pusă în executare deși a fost încheiat un contract de executare silită datat 09 decembrie 2003, cu Biroul executorului judecătoresc (fila 118).
În consecință, față de cele de mai sus și în baza următoarelor probe, s-a stabilit cu certitudine că inculpatul a urmărit și indus în eroare EP P, P, obținând un folos în valoare de 1.757.425.412 lei, printr-o compensare la care nu avea dreptul:
- inculpatul, încă de la data când a trimis fax-ul știa că SC Stop SRL C nu mai desfășoară activitate, fiind practic în faliment; trimiterea celor trei fax-uri în numele celor trei societăți a fost făcută în mod tendențios, cu intenția clară de a induce în eroare P, tocmai prin prisma unor așa-zise servicii, când în realitate nu se urmărea decât câștigarea încrederii în scopul obținerii unui folos material injust. De menționat că fax-urile au fost trimise de la același număr, iar SC SRL C, căreia îi aparține fax-ul, a precizat că nu are cunoștință în ce condiții au fost trimise fax-urile, pe inculpatul cunoscându-l ca urmare a unor relații comerciale pe care Ie-a avut cu SC SRL C;
- SC Stop SRL C al cărei administrator era inculpatul nu a avut nici o relație comercială cu P, nu existau datorii reciproce între aceste unități și nu avea nici o creanță de recuperat de la aceasta, lucru știut de inculpat și care practic excludea posibilitatea legală a compensării, așa cum rezultă în mod expres din prevederile Codului comercial și a OUG nr. 10/1997, modificată prin Legea nr. 151/1997:
- procesul verbal de compensare reciprocă dintre SC Stop SRL C și P poartă o dată și un număr fictiv, lucru cunoscut și acceptat de inculpat, într-un singur scop: încheierea cu orice preț a compensării care, practic, din data de 01 noiembrie 1999 nu mai putea fi efectuată decât prin intermediul Institutului de management și Informatică al Ministerului Industriei, în acest scop nici factura - din 25 noiembrie 1999 nu este trecută în procesul verbal de compensare și nu figurează în evidența P sau P, pentru că nu mai era posibilă înregistrarea ei;
- comenzile emise de către P către diferiți furnizori la propunerea inculpatului în scopul recuperării prejudiciului au rămas neonorate, inculpatul neurmărind decât trecerea timpului și întârzierea prin orice mijloace a sesizării organelor competente și implicit a tragerii sale la răspundere penală.
La individualizarea pedepsei au fost avute în vedere prevederile art. 72 Cod penal.
Împotriva acestei sentințe au declarat apel în termen, motivat, partea vătămată și civilă SA P-Exploatarea de Preparare a cărbunelui și inculpatul.
Prin decizia penală nr. 329/A/1.10.2007 pronunțată de Tribunalul Hunedoara - secția penală în dosar nr- a fost respins ca nefondat apelul declarat de inculpatul și ca inadmisibil apelul declarat de partea civilă SA P - Exploatarea de Preparare a Cărbunelui - împotriva sentinței penale nr. 73/2007 a Judecătoriei Petroșani
Împotriva acestei decizii a declarat recurs, în termen, inculpatul.
Se constată că recursul declarat nu a fost motivat în scris în termenul prevăzut de art. 385/10 al.2 C.P.P. astfel că vor fi luate în considerare numai cazurile de casare care potrivit art. 385/9 al.3 se iau în considerare din oficiu.
Astfel, prin recursul declarat, inculpatul a solicitat casarea hotărârilor atacate, iar în urma rejudecării cauzei să fie schimbată încadrarea juridică dată faptelor din infracțiunea de înșelăciune prev.de art. 215 al.1,3 în Cod Penal complicitate la infracțiunea de abuz în serviciu contra intereselor publice prev.de art. 26 Cod penal raportat la art. 248 al.1 Cod penal, iar apoi,în baza art. 11 pct.2 lit.b raportat C.P.P. la art. 10 lit.g și C.P.P. art. 122 al.1 lit.d să C.P.P. fie încetat procesul penal pentru complicitate la infracțiunea prevăzută de art. 248 al.1 Cod penal.
De asemenea, sub aspectul laturii civile a solicitat să se constate că din prejudiciul cauzat părții civile a fost recuperată suma de 175.800 RON.
Verificând legalitatea și temeinicia hotărârilor atacate, prin prisma motivelor de recurs invocate cât și din oficiu, se constată că recursul declarat este fondat pentru cazurile de casare prevăzute de art. 385/9 pct.10, 14 Cod pr.penală.
În baza probelor administrate în cauză, instanța de fond a reținut o corectă stare de fapt, dând încadrarea juridică legală faptelor deduse judecății, vinovăția inculpatului fiind pe deplin dovedită.
Potrivit prevederilor art.215 al.3 constituie Cod Penal infracțiune inducerea sau menținerea în eroare a unei persoane cu prilejul încheierii sau executării unui contract săvârșită în așa fel încât, fără această eroare, cel înșelat nu ar fi încheiat sau executat contractul în condițiile stipulate.
Astfel, la data de 9.11.1999, SC STOP SRL, prin administratorul de fapt -inculpatul - cu adresa nr. 112/1999 se adresează P, oferindu-și serviciile pentru recuperarea debitelor SE Inculpatul a făcut această ofertă deși știa că SC STOP SRL nu mai desfășoară nici o activitate fiind practic în faliment și că această societate comercială nu a avut nici o relație comercială cu P care să genereze datorii reciproce apte de a fi compensate conform OUG nr. 10/1997 modificată prin Legea nr. 151/1997.
În aceste condiții se încheie un proces verbal de compensare reciprocă între cele două societăți comerciale care poartă o dată și un număr fictiv, în baza căruia P plătește SC STOP SRL suma de 1.757.425.412 lei fără nici un temei legal.
Prin sentința nr. 339/10.02.2003 pronunțată de Tribunalul Dolj în dosarul nr. 51/COM/2003, SC STOP SRL Caf ost obligată să plătească părții civile suma de 1.757.425 lei ROL daune și suma de 1.657.761.580 lei ROL dobândă legală.
În cursul soluționării recursului, inculpatul a depus diligențe în repararea prejudiciului cauzat, achitând părții civile suma de 175.800 RON.
Sub aspectul individualizării pedepsei aplicate inculpatului, Curtea ținând seama de gradul de pericol social concret al faptei săvârșite și împrejurările în care a fost săvârșită, constată că se impune reducerea acesteia de la pedeapsa de 4 ani închisoare la pedeapsa de 3 ani închisoare, pentru săvârșirea infracțiunii prevăzute de art. 215 al. 1,3 Cod penal.
În urma recontopirii pedepselor aplicate se va dispune suspendarea executării pedepsei rezultante de 3 ani închisoare sub supraveghere pe o perioadă de încercare de 7 ani, Curtea apreciind că pronunțarea condamnării constituie un avertisment pentru inculpat și, chiar fără executarea pedepsei, acesta nu va mai săvârși infracțiuni.
Față de aceste considerente, în baza art. 385/15 pct.2 lit.d recursul C.P.P. declarat va fi admis, iar în urma casării hotărârilor atacate, se va descontopi pedeapsa rezultantă de 4 ani închisoare în pedepsele ei componente, urmând a reduce pedeapsa aplicată inculpatului pentru săvârșirea infracțiunii de înșelăciune de la 4 ani închisoare la 3 ani închisoare, urmând a fi recontopite în pedeapsa cea mai grea de 3 ani închisoare. În baza art. 86/5 al.1 și 86/1 Cod penal va dispune suspendarea sub supraveghere a executării pedepsei, pe durata unui termen de încercare de 7 ani, urmând ca în temeiul art. 86/3 să Cod Penal se supună măsurilor de supraveghere impuse de instanță pe durata termenului de încercare, iar în baza art. 86/4 se Cod Penal va atrage atenția inculpatului cu privire la revocarea suspendării sub supraveghere.
În baza art. 71 alin.5 se Cod Penal va dispune suspendarea pedepsei accesorii a interzicerii drepturilor civile pe durata suspendării sub supraveghere. Cu privire la prejudiciu, se va constata că inculpatul a achitat părții civile Exploatarea de Prepararea Cărbunelui V suma de 175.800 lei RON cu titlu de despăgubiri civile.
Vor fi menținute celelalte dispoziții ale hotărârilor atacate, cheltuielile judiciare din recurs urmând să rămână în sarcina statului.
Pentru aceste motive,
În numele legii
DECIDE:
Admite recursul declarat de inculpatul împotriva deciziei penale nr. 329/A /1.10.2007 pronunțate de Tribunalul Hunedoara în dosarul nr-.
Casează decizia penală atacată, precum și sentința penală nr.73/30.01.2007 pronunțată de Judecătoria Petroșani în dosarul nr-, sub aspectul laturii penale a cauzei, în ce privește cuantumul pedepsei aplicate, modalitatea de executare a pedepsei principale și accesorii și sub aspectul laturii civile, în ce privește constatarea achitării parțiale a prejudiciului și rejudecând cauza în aceste limite:
Descontopește pedeapsa rezultantă de 4 ani închisoare, în pedepsele componente de:
- 4 ani închisoare, aplicată pentru săvârșirea infracțiunii prev. de art. 215 alin. 1 și 3 CP;
- 3 ani închisoare, aplicată inculpatului prin sentința penală nr. 359/27.01.2004 a Judecătoriei Craiova, rămasă definitivă prin decizia penală nr. 667/29.09.2004 a Tribunalului Dolj.
Reduce pedeapsa aplicată inculpatului pentru săvârșirea infracțiunii de înșelăciune, prev. de art. 215 alin. 1 și 3 CP, de la 4 ani închisoare, la 3 ani închisoare.
Menține dispoziția privind anularea suspendării sub supraveghere a executării pedepsei de 3 ani închisoare, aplicată inculpatului prin sentința penală nr. 359/27.01.2004 a Judecătoriei Craiova, rămasă definitivă prin decizia penală nr. 667/29.09.2004 a Tribunalului Dolj.
În baza art. 36 alin. 1 CP, contopește pedepsele de mai sus în pedeapsa cea mai grea de 3 ani închisoare.
În baza art. 86/5 alin. 1 și 86/1 CP, dispune suspendarea sub supraveghere a executării pedepsei, pe durata unui termen de încercare de 7 ani.
În baza art. 86/3 CP, obligă inculpatul ca pe durata termenului de încercare, să se supună următoarelor măsuri de supraveghere:
a) să se prezinte, la datele fixate, la judecătorul desemnat cu supravegherea lui sau la Serviciul de Probațiune de pe lângă Tribunalul Dolj;
b) să anunțe, în prealabil, orice schimbare de domiciliu, reședință sau locuință și orice deplasare care depășește 8 zile, precum și întoarcerea;
c) să comunice și să justifice schimbarea locului de muncă;
d) să comunice informații de natură a putea fi controlate mijloacele sale de subzistență.
Atrage atenția inculpatului asupra dispozițiilor art. 86/4 CP, cu privire la revocarea suspendării sub supraveghere.
În baza art. 71 alin. 5 CP, dispune suspendarea pedepsei accesorii a interzicerii drepturilor civile, pe durata suspendării sub supraveghere a executării pedepsei închisorii.
Constată că din valoarea prejudiciului în cuantum de 341.518,70 lei stabilit de instanța de fond, inculpatul a achitat suma de 175.800 lei cu titlu de despăgubiri civile, către partea civilă Exploatarea de Prepararea Cărbunelui.
Menține celelalte dispoziții ale hotărârilor penale atacate.
Cheltuielile judiciare în recurs rămân în sarcina statului.
Definitivă.
Pronunțată în ședința publică din 12.02.2008.
Președinte, Judecător, Judecător,
- - - - - - - -
Grefier,
- - -Concediu
Semnează grefier șef
Red.
Dact. /2/20.03.08
și
Președinte:Oana Maria CălianJudecători:Oana Maria Călian, Stanca Ioana Marcu, Tiberiu Peter
