Consecinţele încălcării cerinţelor legale de constituire a societăţilor de asigurare
| Comentarii |
|
consecinţele încălcării cerinţelor legale de constituire a societăţilor de asigurare, Regimul juridic al neregularităţilor constatate în cadrul procedurii de autorizare. Consecinţele neregularităţilor constatate de către directorul oficiului registrului comerţului cu ocazia verificării legalităţii înregistrării societăţii. Consecinţele neregularităţilor constatate după înregistrarea societăţii
Societăţile comerciale de asigurare, pentru a se constitui şi funcţiona, trebuie să îndeplinească o serie de condiţii, unele specifice societăţilor pe acţiuni din dreptul comun, altele reglementate în legislaţia din domeniul asigurărilor. Problema care se pune este aceea a regimului juridic al asigurătorului societate comercială constituit cu încălcarea dispoziţiilor legale aplicabile în materie. Credem că soluţia nu poate fi diferită de cea din dreptul comun, adică a intrării în legalitate a societăţii şi, în mod excepţional, când neregularităţile nu sunt înlăturate, dizolvarea şi lichidarea pe cale judecătorească.
Cum societatea de asigurare este supusă unui control de legalitate, atât în faţa Comisiei de Supraveghere a Asigurărilor, cât şi în faţa registrului comerţului, vom aborda distinct regimul juridic al neregularităţilor constatate de cele două autorităţi.
Regimul juridic al neregularităţilor constatate în cadrul procedurii de autorizare
Am făcut menţiunea că dacă nu sunt îndeplinite cerinţele legii, Comisia de Supraveghere a Asigurărilor va respinge cererea de autorizare printr-o decizie motivată. Problema care se ridică este aceea de a şti dacă aceasta este singura cale, în împrejurarea în care condiţiile legii nu sunt satisfăcute. Cu alte cuvinte, ar putea reprezentanţii societăţii solicitante să înlăture neregularităţile constatate de
Comisia de Supraveghere a Asigurărilor, evitând astfel decizia de respingere a cererii de autorizare?
în ceea ce ne priveşte, suntem de părere că răspunsul este afirmativ şi trebuie nuanţat. Mai întâi, considerăm că, dacă neregularităţile sunt de mică însemnătate, Comisia de Supraveghere a Asigurărilor poate solicita reprezentanţilor societăţii să le înlăture. Apoi, persoanele împuternicite cu îndeplinirea procedurii de autorizare pot depune diligenţe pe lângă Comisia de Supraveghere a Asigurărilor pentru a afla despre existenţa vreunei neregularităţi.
în sfârşit, şi într-un caz şi în celălalt, credem că neregularităţile vor trebui remediate înăuntrul termenului de 4 luni prevăzut pentru emiterea deciziei de admitere sau de respingere a cererii. Susţinerea noastră se întemeiază pe faptul că normele legale din materia asigurărilor nu reglementează posibilitatea depăşirii termenului mai sus arătat.
Consecinţele neregularităţilor constatate de către directorul oficiului registrului comerţului cu ocazia verificării legalităţii înregistrării societăţii
Directorul oficiului registrului comerţului sau persoana desemnată, după caz, pot constata anumite neregularităţi, cu prilejul verificării legalităţii actelor constitutive în procedura de înmatriculare a societăţii. Aşa cum s-a susţinut şi în literatura de specialitate, directorul oficiului sau persoana desemnată la cererea acţionarilor sau a reprezentanţilor societăţii, poate acorda un termen pentru înlăturarea neregularităţilor descoperite. Dacă neregularităţile nu sunt remediate, directorul oficiului/persoana desemnată va respinge cererea de înmatriculare în registrul comerţului.
împotriva rezoluţiei directorului oficiului registrului comerţului sau a persoanei desemnate, după caz, se poate formula plângere la instanţa de judecată, care este supusă recursului (art. 6 din O.U.G. nr. 116/2009).
Consecinţele neregularităţilor constatate după înregistrarea societăţii
Este posibil ca anumite neregularităţi să scape directorului sau persoanei desemnate la oficiul registrului comerţului şi Comisiei de Supraveghere a Asigurărilor, cu prilejul controlului de legalitate făcut în vederea constituirii. Dacă după înregistrarea societăţii de asigurare în registrul comerţului se descoperă anumite neregularităţi privind constituirea societăţii, acestea vor fi soluţionate potrivit dispoziţiilor art. 48 din Legea nr. 31/1990.
Neregularităţile constatate vor trebui înlăturate în termen de 8 zile de la constatarea lor de către organele de conducere ale asigurătorului. Dacă organele societăţii nu aduc la îndeplinire această obligaţie în termenul prevăzut de lege, orice persoană interesată poate cere tribunalului să oblige conducerea asigurătorului să îndeplinească măsurile necesare pentru înlăturarea neregulilor. în lipsa unei prevederi exprese a legii, acţiunea în regularizare poate fi exercitată în vederea remedierii oricărei neregularităţi şi poate fi intentată de orice persoană interesată, acţionari, creditori, inclusiv de Comisia de Supraveghere a Asigurărilor.
Dreptul la acţiune poate fi exercitat numai dacă organele societăţii nu au luat măsurile de remediere a deficienţelor în termen de 8 zile de la constatarea lor. Pentru prejudiciile cauzate prin neregularităţile constatate, răspund nelimitat şi
solidar fondatorii, reprezentanţii societăţii precum şi primii membri ai organelor de conducere, de administrare şi de control ale societăţii (art. 49 din Legea nr. 31/1990).
Legea nr. 31/1990 reglementează şi cazurile ce atrag nulitatea unei societăţi înmatriculată în registrul comerţului. Astfel, în conformitate cu art. 56, nulitatea unei societăţi de asigurare înmatriculată în registrul comerţului poate fi declarată de tribunal numai atunci când:
- lipseşte actul constitutiv sau când acesta nu a fost încheiat în formă autentică în situaţiile prevăzute de art. 5 alin. (6) din lege;
- toţi fondatorii au fost, potrivit legii, incapabili la data constituirii societăţii;
- obiectul de activitate al societăţii este ilicit sau contrar ordinii publice;
- lipseşte încheierea judecătorului delegat de înregistrare a societăţii;
- lipseşte autorizarea legală administrativă de constituire a societăţii;
- actul constitutiv nu prevede denumirea societăţii, obiectul său de activitate, aporturile asociaţilor sau capitalul social descris;
- s-au încălcat dispoziţiile legale privind capitalul social minim, subscris şi vărsat;
- nu s-a respectat numărul minim de acţionari prevăzut de lege.
Cu scopul de a salva societatea, legea prevede că nulitatea nu poate fi declarată în cazul în care cauza ei, invocată în cererea de anulare, a fost înlăturată înainte de a se pune concluzii în fond la tribunal.
Spre deosebire de acţiunea în regularizare, pentru acţiunea în anulare, Legea nr. 31/1990, nu prevede un termen de prescripţie. în atare situaţie, în doctrină se susţine că o astfel de acţiune este imprescriptibilă. Pentru concursul în exercitarea acţiunii în regularizare şi acţiunii în anulare, opinăm în sensul că ar trebui să se acorde întâietate acţiunii în regularizare.
