Executarea silită a garanţiilor reale mobiliare constituite asupra părţilor sociale din societatea cu răspundere limitată
| Comentarii |
|
executarea silită a garanţiilor reale mobiliare constituite asupra părţilor sociale din societatea cu răspundere limitată, asocierea în societatea cu răspundere limitată are un caracter profund personal , precum şi, în majoritatea cazurilor, de prevederile cuprinse în actele constitutive ale societăţii.
Principala problemă care se ridică este aceea că prin executarea unei astfel de garanţii se va ajunge la situaţia în care un terţ, străin de societate, va deveni asociat în societatea cu răspundere limitată peste voinţa celorlalţi asociaţi.
lată de ce, cu toate că legea prevede expres posibilitatea constituirii de garanţii reale mobiliare asupra părţilor sociale, unii autori au considerat că este practic imposibil să se constituie o astfel de garanţie, de vreme ce vânzarea părţilor sociale nu se poate face în mod liber.
Fără a se trece peste caracterul vădit intuitu personae al părţilor sociale, se poate constitui o garanţie reală mobiliară asupra acestora, pentru următoarele argumente.
în primul rând, art. 202 din Legea nr. 31/1990 are în vedere doar două moduri de transmitere a părţilor sociale, prin cesiune şi prin succesiune. Potrivit alin. (3) al acestui text de lege, părţile sociale se pot transmite prin succesiune fără aprobarea asociaţilor reprezentând trei pătrimi din capitalul social doar în cazul în care există o astfel de prevedere în actul constitutiv, în caz contrar, societatea fiind obligată la plata părţii sociale către succesori conform ultimului bilanţ contabil aprobat. Soluţia legislativă în caz de succesiune este cât se poate de clară, nu se trece peste caracterul intuitu personae al părţilor sociale, voinţa asociaţilor exprimată în actul constitutiv sau în adunarea generală primează, părţile sociale având, în opinia legii, o valoare economică de lichidare, respectiv valoarea părţii sociale conform ultimului bilanţ contabil aprobat.
în al doilea rând, câtă vreme părţile sociale pot face obiectul unei executări silite, pot face şi obiectul unei garanţii reale mobiliare. In schimb, tocmai executarea silită a părţilor sociale ridică probleme, nici Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale şi nici Titlul VI al Legii nr. 99/1990 nereglementând expres această posibilitate.
Pentru identitate de raţiune, soluţia adoptată de lege în cazul succesiunii va fi pe deplin aplicabilă şi în cazul executării silite a garanţiei constituite asupra părţilor sociale, adică adjudecatarul va deveni asociat doar în cazul în care îşi va exprima expres intenţia şi cu condiţia aprobării date de asociaţii reprezentând trei pătrimi din capitalul social, în caz contrar, societatea urmând a fi obligată la plata contravalorii părţilor sociale către adjudecatar potrivit ultimului bilanţ contabil aprobat.
Soluţia propusă nu este nouă, o soluţie similară fiind adoptată şi de art. 169 alin. (2) din Legea nr. 161/2003 în privinţa garanţiei reale constituite asupra părţilor de interes ale grupului de interes economic,
prin executarea silită a garanţiei reale asupra părţilor de interes adjudecatarul neputând dobândi şi calitatea de membru al grupului, în lipsa
acordului unanim al celorlalţi membri.
Pentru identitate de raţiune, aceste prevederi se completează cu prevederile art. 222-226 din Legea nr. 31/1990 privind excluderea şi retragerea asociaţilor, potrivit cărora asociatul exclus nu are dreptul la
o parte proporţională din patrimoniul social, ci numai la o sumă de bani care să reprezinte valoarea acesteia [art. 224 alin. (2)] şi drepturile asociatului retras, cuvenite pentru părţile sale sociale, se stabilesc prin acordul asociaţilor ori de un expert desemnat de aceştia sau, în caz de neînţelegere, de tribunal [art. 226 alin. (3)].
În privinţa garanţiei constituite asupra părţilor sociale, Titlul VI al Legii nr. 99/1999 nu face referire la nicio modalitate suplimentară de înregistrare în afară de înscrierea la Arhiva Electronică de Garanţii Reale Mobiliare.
Doctrina oferă mai multe interpretări în materie', unii autori considerând, prin asemănare cu garanţia constituită asupra acţiunilor, că garanţia asupra părţilor sociale trebuie înscrisă în registrul asociaţilor . O asemenea interpretare rezultă fără dubiu din redactarea art. 198 din Legea nr. 31/1990, în care se prevede înscrierea în registrul asociaţilor, prin grija administratorilor, „a transferului părţilor sociale sau orice altă modificare privitoare la acestea".
Afectarea unei părţi sociale cu o garanţie reală mobiliară sau, cu alte cuvinte, cu o sarcină constituie o modificare a acesteia în sensul legii.
Cu toate acestea, îndeplinirea unei astfel de formalităţi nu reprezintă o modalitate valabilă de publicitate şi nu conţine nicio sancţiune în sarcina părţilor contractului de garanţiei reală mobiliară .
