Art. 251 Noul cod civil Data încetării personalităţii juridice Dispoziţii speciale Încetarea persoanei juridice

JURISPRUDENŢĂ

1. în concepţia Legii nr. 359/2004, constatarea dizolvării de drept pentru nepreschimbarea certificatului de înmatriculare şi/sau a certificatului fiscal permite deschiderea procedurii lichidării voluntare. în cazul în care societatea nu mai are administrator sau reprezentant legal, oricare persoană interesată poate cere judecătorului delegat numirea lichidatorului de pe lista practicienilor în reorganizare şi lichidare. Radierea din registrul comerţului atrage pierderea personalităţii juridice a societăţii şi, consecutiv, dispariţia patrimoniului propriu al acesteia, dovadă că

Citește mai mult

bunurile rămase după dispariţia subiectului „colectiv" de drept se consideră a fi abandonate, astfel că trecerea în procedura falimentului nu este posibilă (C.A. Alba lulia, s. com., dec. nr. 1264/2006, în C.P.J. 2006, p. 300-302).

2. Este nelegală radierea din registrul comerţului a unei societăţi comerciale fără îndeplinirea procedurii de citare a acesteia, prin înmânarea citaţiei funcţionarului însărcinat cu primirea corespondenţei. Dispoziţiile referitoare la procedura înaintea primei instanţe se aplică în toate cazurile în care judecătorii sunt chemaţi să îşi îndeplinească funcţiunile lor conform art. 124 CPC. Accesul la un forum judiciar trebuie să fie real, şi nu numai formal. în această idee, orice acţiune sau hotărâre judecătorească prin care o anumită procedură se califică în mod artificial ca fiind parcursă într-o manieră transparentă este contrară art. 6 parag. 1 din Convenţia europeană a drepturilor omului şi jurisprudenţei C.E.D.O. (C.A. Alba lulia, s. com., dec. nr. 281/2008, în C.P.J. 2008, p. 356-357).

3. Fapta inculpatului de a-şi fi însuşit banii încasaţi cu chitanţă pe numele societăţii radiate întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii prevăzute de art. 272 pct. 2 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, constând în folosirea cu rea-credinţă a creditului societăţii (C.A. Alba lulia, s. pen., dec. nr. 450/2010, în C.P.J. 2010, p. 20-22). Notă. Nu împărtăşim soluţia instanţei şi susţinem că nu sunt întrunite elementele constitutive ale infracţiunii arătate, întrucât radierea din registrul comerţului atrage pierderea personalităţii juridice a societăţii şi, consecutiv, dispariţia patrimoniului propriu al acesteia. Aşa fiind, legal şi în mod firesc, bunurile rămase după dispariţia subiectului „colectiv" de drept revin asociaţilor, care vor răspunde în limita valorii acestora faţă de terţii creditori. Soluţia se bazează pe calitatea asociaţilor de a fi primii creditori sociali la înfiinţarea societăţii comerciale şi ultimii creditori la încetarea societăţii comerciale. Prin urmare, încasarea cu chitanţă a unor sume de bani în contul fostei societăţi comerciale este o operaţiune cât se poate de legală, terţii creditori sociali care vor avea diligenţa necesară având pârghia juridică pentru a-şi îndestula creanţa de la asociatul (sau asociaţii) care a (au) preluat bunurile rămase. La fel cum asociaţii sunt expuşi riscului de a nu mai culege nimic din investiţia lor datorită pierderilor, legea le conferă dreptul de a culege în urma lichidării acea cotă-parte calculată în raport de procentul de participare la formarea capitalului social, iar această expectativă devine un drept actual dacă societatea nu a avut datorii, caz în care fondul bănesc rămas va fi predat asociaţilor, iar în ipoteza societăţii unipersonale, asociatul unic va încasa creanţele şi va prelua bunurile (şi drepturile) în natură, deoarece ar fi inutilă lichidarea.