Decizia comercială nr. 199/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii cu profesioniștii
| Comentarii |
|
Dosar nr. (...)
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA A II-A CIVILĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIE Nr. 199/2011
Ședința publică de la 21 O. 2011
Completul compus din:
PREȘEDINTE G.-A. N.
Judecător M.-I. I.
Grefier A. B.
S-a luat în examinare apelul declarat de pârâta SC A. SA împotriva sentinței comerciale nr. 4204/2011, pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui C. C., în contradictoriu cu intimat SC F. I. E. S. - PRIN LICHIDATOR J. C. C. S., având ca obiect autorizare convocare AGA.
La apelul nominal făcut în ședința publică se prezintă practician în insolvență Mărginean S. A. în reprezentarea intereselor intimatei, lipsă fiind apelanta.
S-a făcut { F. |referatul} cauzei de către { F. { F. învederează} faptul că la data de 14 octombrie 2011 s-a înregistrat la dosarul cauzei întâmpinare, ia la 20 octombrie 2011 apelanta a depus la dosar o cerere de amânare la care s-a anexat dovada achitării taxei judiciare de timbru și timbrul judiciar aferente apelului declarat.
C.ea, efectuând verificările impuse de dispozițiile art. 1591 alin 4 C.pr.civ., stabilește că este competentă general, material și teritorial în judecarea prezentului apel, în temeiul dispozițiilor art. 7208 corelat cu art. 282 alin 1 teza a II-a C.pr.civ. Reprezentanta intimatei depune la dosar delegația de reprezentare și arată că se opune admiterii cererii de amânare formulate. C.ea, după deliberare, în temeiul dispozițiilor art. 156 C.pr.civ., respinge cererea de amânare formulată de apelantă ca nejustificată, având în vedere faptul că apelanta a fost citată la data de (...), conform dovezii de îndeplinire a procedurii de citare de la fila 6, dată de la care avea suficient timp pentru angajarea unui apărător. Pe de altă parte, C.ea reține că cererea de apel a fost formulată prin avocat și că nu s-a depus la dosar vreo dovadă a rezilierii contractului de asistență juridică cu acesta. Constatând că nu sunt alte cereri de formulat, C.ea, după deliberare, declară închisă faza probatorie și acordă cuvântul în susținerea poziției procesuale. Reprezentata intimatei solicită respingerea apelului declarat de pârâtă și menținerea sentinței atacate ca temeinică și legală, conform motivelor din întâmpinare. C.ea reține cauza în pronunțare. C.EA Prin sentința comercială nr. 4202 din (...) pronunțată de Tribunalul Comercial Cluj în dosarul nr. (...) s-a admis cererea formulată și completată de reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S. în contradictoriu cu pârâta S. A. S. S-a autorizat convocarea de către reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S., a adunării generale a acționarilor pârâtei S. A. S., având ca ordine de zi, pe care a aprobat-o, lichidarea drepturilor pe care reclamanta S. F. I. E. S. le are în cadrul pârâtei S. A. S., adunare care va avea loc în 30 septembrie 2011 și va fi prezidată de reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S. S-a stabilit data de referință prevăzută la art. 123 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 pentru data de 5 septembrie 2011. A fost obligată pârâta să predea reclamantei S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S., copia situațiilor financiare anulare, a raportului anual al consiliului de administrație, a raportului directoratului și al consiliului de supraveghere, și a actelor constitutive ale pârâtei. Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținuturmătoarele: Potrivit dispozițiilor art. 119 din Legea nr. 31/1990, „consiliul de administratie, respectiv directoratul, convoaca de indata adunarea generala, la cererea actionarilor reprezentand, individual sau impreuna, cel putin 5% din capitalul social sau o cota mai mica, daca in actul constitutiv se prevede astfel si daca cererea cuprinde dispozitii ce intra in atributiile adunarii";, „adunarea generala va fi convocata in termen de cel mult 30 de zile si se va intruni in termen de cel mult 60 de zile de la data primirii cererii";, iar „în cazul in care consiliul de administratie, respectiv directoratul, nu convoaca adunarea generala, instanta de la sediul societatii, cu citarea consiliului de administratie, respectiv a directoratului, va putea autoriza convocarea adunarii generale de catre actionarii care au formulat cererea";, „prin aceeasi incheiere instanta aproba ordinea de zi, stabileste data de referinta prevazuta la art. 123 alin. (2), data tinerii adunarii generale si, dintre actionari, persoana care o va prezida";, și „costurile convocarii adunarii generale, precum si cheltuielile de judecata, daca instanta aproba cererea conform alin. (3), sunt suportate de societate";. Din extrasul din Registrul Comerțului depus în probațiune rezultă că reclamanta S. F. I. E. S. are calitatea de acționar al pârâtei S. A. S., deținând 61,18 % din totalul acțiunilor acesteia. Prin urmare, reclamanta este îndreptățită ca la cererea sa, administratorul pârâtei să convoace de îndată adunarea generală dacă cererea sa cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile adunării, conform prevederilor art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990. T., tribunalul a constatat că reclamanta se află în procedura insolvenței, ce face obiectul dosarului nr. (...) al T.ui C. C., având ca lichidator judiciar pe CII C. S. Prin adresa nr. 3052/(...), reclamanta prin lichidator judiciar a solicitat administratorului pârâtei, F. L., să îi comunice o copie de pe actele constitutive ale pârâtei, actualizate, ultima balanță și ultimul bilanț contabil întocmit și înregistrat la autoritățile fiscale pentru pârâtă, și să convoace adunarea generală extraordinară a acționarilor pârâtei, având ca ordine de zi lichidarea drepturilor reclamantei sau menținerea calității de acționat în baza art. 93 din Legea nr. 85/2006 (fila 5). Cererea a fost comunicată administratorului pârâtei, F. L., prin scrisoare recomandată cu confirmare de primire, la (...), la adresa acesteia menționată în Registrul Comerțului, această corespondență nefiind însă ridicată de către administrator și întorcându-se la reclamanta expeditoare (filele 13-14). La (...), reclamanta a emis o nouă adresă cu nr. 1716/(...), în cuprinsul căreia a reiterat solicitările din adresa anterioară, aceasta fiind primită de către administratorul pârâtei, F. L. la (...), după cum rezultă din confirmarea de primire a scrisorii recomandate (fila 30). T. a constatat raportat la ordinea de zi solicitată de către reclamantă, că aceasta se încadrează în atribuțiile adunării generale a pârâtei, conform prevederilor art. 113 lit. m din Legea nr. 31/1990. Conform dispozițiilor art. 93 alin. 1 din Legea nr. 85/2006, „daca un asociat dintr-o societate agricola, societate in nume colectiv, societate in comandita ori cu raspundere limitata sau actionarul unei societati pe actiuni este debitor intr-o procedura prevazuta de prezenta lege si daca implicarea debitorului intr-o astfel de procedura nu atrage dizolvarea acelei societati, administratorul/lichidatorul poate cere lichidarea drepturilor debitorului in acea societate, potrivit ultimei situatii financiare aprobate, sau poate propune ca debitorul sa fie pastrat ca asociat, daca ceilalti asociati sunt de acord";. Acest text de lege instituie un posibilitatea pentru lichidatorul judiciar de a opta între a solicita lichidarea drepturilor reclamantei în cadrul societății pârâte și a solicita păstrarea reclamantei ca asociat al pârâtei, dacă ceilalți asociați sunt de acord. Prin urmare că exprimarea dreptului de opțiune al reclamantei în sensul arătat nu supus acordului asociaților pârâtei, cum susține pârâta prin întâmpinare, iar dreptul de opțiune odată exprimat, trebuie dată posibilitatea reclamantei de a supune aprobării adunării generale a pârâtei lichidarea drepturilor pe care reclamanta le are în cadrul pârâtei. Nedefinitivarea tabelului de creanțe împotriva averii reclamantei în cadrul procedurii insolvenței împotriva acesteia, nu este în măsură să conducă la concluzia prematurității cererii de față, de vreme ce calitatea de acționar a reclamantei în cadrul societății pârâte este certă, lichidarea drepturilor pe care reclamanta le are în cadrul pârâtei fiind o posibilitate expres prevăzută de lege, în speță de art. 93 alin. 1 din Legea nr. 85/2006, necondiționat de stadiul procedurii insolvenței. Pentru considerentele arătate, constatând întrunite condițiile art. art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, în baza alineatului al treilea din același articol de lege, tribunalul a autorizat convocarea de către reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S., a adunării generale a acționarilor pârâtei S. A. S., având ca ordine de zi, pe care a aprobat-o, lichidarea drepturilor pe care reclamanta S. F. I. E. S. le are în cadrul pârâtei S. A. S., adunare care va avea loc în 30 septembrie 2011 și a fost prezidată de reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S. T., a stabilit data de referință prevăzută la art. 123 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 pentru data de 5 septembrie 2011. La stabilirea datei de referință și a datei la care să aibă loc adunarea generală autorizată, tribunalul a avut în vedere dispozițiile art. 123 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, astfel încât data de referinta astfel stabilita să fie ulterioara publicarii convocatorului si să nu depășească 60 de zile inainte de data la care adunarea generala este convocata pentru prima oara. În consecință, pentru respectarea dreptului de informare al reclamantei în calitate de acționar al pârâtei, pentru a asigura posibilitatea exercitării efective și în cunoștință de cauză a dreptului acesteia de a solicita lichidarea drepturilor sale în cadrul societății pârâte, având în vedere adunarea generală autorizată, în baza prevederilor art. 117 ind. 2 din Legea nr. 31/1990, conform cărora „situatiile financiare anuale, raportul anual al consiliului de administratie, respectiv raportul directoratului si cel al consiliului de supraveghere, precum si propunerea cu privire la distribuirea de dividende se pun la dispozitia actionarilor la sediul societatii, de la data convocarii adunarii generale";, iar „la cerere, actionarilor li se vor elibera copii de pe aceste documente";, tribunalul a obligat pârâta să predea reclamantei S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S., copia situațiilor financiare anulare, a raportului anual al consiliului de administrație, a raportului directoratului și al consiliului de supraveghere, și a actelor constitutive ale pârâtei. Astfel, tribunalul a admis acțiunea formulată și completată de reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S., în contradictoriu cu pârâta S. A. S. Împotriva acestei hotărâri a declarat apel pârâta SC A. SA solicitând admiterea apelului și schimbarea sentinței apelate În sensul respingerii cererii introductive de instanță. În motivare s-a arătat că: ÎN FAPT: Prin sentința apelată a fost admisă cererea reclamantei-intimate astfel cum aceasta a fost formulată și completată. Astfel, reclamanta-intimată a fost autorizată să convoace AGA SC A. SA având ca ordine de zi lichidarea drepturilor deținute la SC F. I. E. S., s-a stabilit data AGA si data de referintă. T., pârâta a fost obligată să predăm reclamantei-intimate copia situațiilor financiare anuale, a raportului anual al consiliului de administrație, a directoratului și al consiliului de supraveghere precum și a actelor constitutive ale pârâtei. Hotărârea apelată este nelegală și se impune schimbarea sa. 1. Pentru Început, solicită a observa că prima instanță s-a pronunțat extra petita, acordând ce nu s-a cerut. Astfel, prin cererea dedusă judecății, reclamanta-intimată a solicitat autorizarea sa la convocarea A. dar prima instanță a autorizat-o să convoace AGA. 2. Conform dispozițiilor art. 93 din Legea nr. 85/2006, dacă acționarul unei societăți pe acțiuni este debitor Î.-o procedură prevăzută de această lege și dacă implicarea debitorului Î.-o astfel de procedură nu atrage dizolvarea acelei societăți, lichidatorul: - poate cere lichidarea drepturilor debitorului În acea societate, potrivit ultimei situații financiare aprobate, sau - poate propune ca debitorul să fie păstrat ca asociat, dacă ceilalți asociați sunt de acord. După cum rezultă din cuprinsul acestui text legal administratorul/lichidatorul poate opta Î.e două variante, una dintre ele presupunând existența acordului prealabil al asociatilor debitorului, acord care În spetă nu a fost solicitat. Contrar celor reținute de către prima instantă, pârâta nu a susținut că acordul SC A. SA ar fi necesar pentru ca lichidatorul să adopte una dintre cele două variante pe care i le permite legea. Ceea ce a susținut pârâta, pe baza prevederilor art. 93 din Legea nr. 85/2006, este că Înainte de a alege Î.e cele două opțiuni, lichidatorul trebuia să ceară părerea acționarilor SC A. SA cu privire la păstrarea SC F. I. E. S. ca acționar al acestei societăți. Intenția lichidatorului judiciar de a propune direct lichidarea drepturilor debitorului În SC A. SA fără a analiza posibilitatea păstrării debitorului ca acționar, cu consultarea prealabilă a restului acționarilor rezultă fără putință de tăgadă atât din corespondența purtată cu subscrisa cât și din petitele 2 și 3 ale cererii introductive. Precizează și faptul că doi dintre asociații SC F. I. E. S. dețin și calitatea de actionari ai SC A. SA iar maniera În care a actionat lichidatorul a nesocotit drepturile acestora. În aceste condiții, refuzul pârâtei de a da curs cererii lichidatorului SC F. I. E. S. și de a convoca A. SC A. SA este pe deplin justificat. 3. A arătat În fața primei instanțe și faptul că se impune și respingerea solicitării formulate de către reclamanta-intimată pe calea completării de acțiune, solicitare întemeiată pe dispozițiile art. 1172 din Legea nr. 31/1990 (republicată). După cum se poate lesne observa, textul legal invocat instituie o obligație de informare a acționarilor În contextul convocării unei adunări generale, convocare cu care pârâta nu a fost și nu este de acord În condițiile impuse de către lichidator. ÎN DREPT: își întemeiază poziția procesuală pe dispozițiile legale la care a făcut referire În text. Reclamantul intimat C. I. de P. În I. C. S. persoană juridică prin reprezentantul său legal ing. C. S. În calitate de lichidator judiciar al S. F. I. E. S. a formulat întâmpinare solicitând respingerea apelului si menținerea sentinței comerciale nr. 4204/(...) așa cum aceasta a fost pronunțata. Deliberând asupra apelului, C.ea constată următoarele: Prin sentința comercială nr. 4202 din (...) pronunțată de Tribunalul Comercial Cluj în dosarul nr. (...) s-a admis cererea formulată și completată de reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S. în contradictoriu cu pârâta S. A. S. S-a autorizat convocarea de către reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S., a adunării generale a acționarilor pârâtei S. A. S., având ca ordine de zi, pe care a aprobat-o, lichidarea drepturilor pe care reclamanta S. F. I. E. S. le are în cadrul pârâtei S. A. S., adunare care va avea loc în 30 septembrie 2011 și va fi prezidată de reclamanta S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S. S-a stabilit data de referință prevăzută la art. 123 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 pentru data de 5 septembrie 2011. A fost obligată pârâta să predea reclamantei S. F. I. E. S., prin lichidator judiciar CII C. S., copia situațiilor financiare anulare, a raportului anual al consiliului de administrație, a raportului directoratului și al consiliului de supraveghere, și a actelor constitutive ale pârâtei. Apelul formulat de catre SC A. este nefondat pentru urmatoarele considerente: 1. Prima critica se refera la faptul ca instanța de fond a dat mai mult decât s-a cerut. Susține ca aceasta afirmație nu este fondata in condițiile in care din ansamblul actelor existente la dosar precum si din motivarea sentinței instanței de fond rezulta ca aceasta a avut in vedere dispozițiile art.113 lit.m din Legea nr. 31/1990. Astfel in primul alineat din pag.4 a sentinței se precizează in mod expres ca "T. constata raportat la ordine de zi solicitata de către reclamanta, ca aceasta se incadrează in atribuțiile adunării generale a paratei, conform art.113 lit.m din Legea nr. 31/1990." Art.113 din Legea nr. 31/1990 reglementează competentele adunării generale extraordinare a asociaților. In consecința, susține ca instanța de fond nu s-a pronunțat extra petita. 2. Cu privire la critica referitoare la obținerea prealabila a acordului asociaților debitorului - acordul la care se face referire in art. 93 din Legea nr. 85/2006 trebuie obținut in cadrul adunării generale, iar nu anterior acesteia. Singurul cadru legal in care acționarii pot sa-si exercite drepturile si obligațiile conferite de calitatea de acționar este adunarea generala a acționarilor. Continuarea parteneriatului cu un acționar aflat in insolvența este justificata de protejarea unui interes social, astfel ca o asemenea decizie trebuie luata in organul colectiv de conducere al societății, respectiv in adunarea generala a acționarilor. Obținerea acordului celorlalți asociați in situația păstrării calității de acționar se impune cu scopul de a proteja interesul social deoareceacționarii sunt puși in situația de a continua parteneriatul cu un acționar aflat in insolvența. Reclamanta S. F. I. E. S. are calitatea de acționar al pârâtei S. A. S., deținând 61,18 % din totalul acțiunilor acesteia. Prin urmare, reclamanta este îndreptățită ca la cererea sa, administratorul pârâtei să convoace de îndată adunarea generală dacă cererea sa cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile adunării, conform prevederilor art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990. Conform dispozițiilor art. 93 alin. 1 din Legea nr. 85/2006, „daca un asociat dintr-o societate agricola, societate in nume colectiv, societate in comandita ori cu raspundere limitata sau actionarul unei societati pe actiuni este debitor intr-o procedura prevazuta de prezenta lege si daca implicarea debitorului intr-o astfel de procedura nu atrage dizolvarea acelei societati, administratorul/lichidatorul poate cere lichidarea drepturilor debitorului in acea societate, potrivit ultimei situatii financiare aprobate, sau poate propune ca debitorul sa fie pastrat ca asociat, daca ceilalti asociati sunt de acord";. Acest text de lege instituie un posibilitatea pentru lichidatorul judiciar de a opta între a solicita lichidarea drepturilor reclamantei în cadrul societății pârâte și a solicita păstrarea reclamantei ca asociat al pârâtei, dacă ceilalți asociați sunt de acord. Prin urmare trebuie dată posibilitatea reclamantei de a supune aprobării adunării generale a pârâtei lichidarea drepturilor pe care reclamanta le are în cadrul pârâtei. Fata de cele ce preced raportat la art 296 cod pr civ curtea va respinge apelul declarat de pârâta SC A. SA, împotriva sentinței comerciale nr. 4204/2011, pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui C. C., pe care o va menține în întregime. PENTRU ACESTE MOTIVE, ÎN NUMELE LEGII DECIDE Respinge apelul declarat de pârâta SC A. SA, împotriva sentinței comerciale nr. 4204/2011, pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui C. C., pe care o menține în întregime. Decizia este definitivă și executorie. Cu recurs, în termen de 15 zile de la comunicare. Pronunțată în ședința publică azi (...). { F. | Președinte, G.-A. N. Judecător, M.-I. I. Grefier, A. B. } Red.G.A.N./dact.L.C.C. 5 ex./(...) Jud.fond: V. L. Oros
| ← Decizia comercială nr. 562/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii... | Decizia comercială nr. 976/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii... → |
|---|
