Decizia comercială nr. 3443/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii cu profesioniștii
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA A II-A CIVILĂ,
DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FIS.L
Dosar nr. (...)
D. CIVILĂ Nr. 3443/2012
Ședința publică din data de 03 Mai 2012
Instanța constituită din: PREȘEDINTE: M. H.
JUDECĂTOR: M. B. JUDECĂTOR: F. T. GREFIER: D. C.
S-a luat în examinare recursul promovat de reclamanta I. V. L., împotriva ordonanței președințiale nr. 6510 din (...), pronunțată în dosarul nr. (...) al T. S. C., în contradictoriu cu pârâta SC C. T. C. S. și intervenienta SC G. E. N. S., având ca obiect - ordonanță președințială.
Mersul dezbaterilor, susținerile și concluziile părților au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 02 mai 2012, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre.
C.EA
Prin ordonanța civilă nr. 6510 din (...) pronunțată de T. S. C. în dosar nr. (...) s-a respins excepția lipsei calității procesuale active a reclamantei I. V. L., invocată de pârâta S. C. T. C. S. și de intervenienta în interesul pârâtei S. G. E. N. S.
S-a respins excepția lipsei de interes, invocată de pârâta S. C. T. C. S. și de intervenienta în interesul pârâtei S. G. E. N. S.
S-a respins, ca inadmisibilă, cererea formulată de reclamanta I. V. L. în contradictoriu cu pârâta S. C. T. C. S., și cu intervenienta în interesul pârâtei
S. G. E. N. S.
S-a luat act că pârâta și intervenienta în interesul pârâtei și-au rezervat dreptul să solicite cheltuieli de judecată pe cale separată.
Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut următoarele:
Prin H. Adunării Generale a A. pârâtei S. C. T. C. S. nr. 2 din (...), după cum rezultă din procesul-verbal al acesteia, s-au hotărât următoarele: modificarea art. 6 din contractul de societate referitor la obiectul asocierii in societate, acesta urmând a fi „realizarea si exploatarea unui Parc FotoVoltaic, care sa producă energie solara, regenerabila, amplasat pe terenul in suprafața de 197,8636 ha din Terenul situat in Municipiul C.-N., zona Bulevardul Muncii - Pășunea Someseni (Dealul Sf. G.) si construirea unui cartier de locuințe pe terenul de 5,1364 ha situat in Municipiul C.-N., zona Bulevardul Muncii - Pășunea Someseni (Dealul Sf. G.), denumit in continuare
„Proiectul C. T. - Microraionul 1" (zona de Sud-V.), potrivit P.U.D. aprobat prin H. C. Local al M. C.-N. nr. 657/(...)";; modificarea art. 41 din Contractul de societate si a art.40 din Statut referitor la durata societății, stabilindu-se că „durata societății este nelimitata";; numirea unui nou membru in C. de A. al societății, ca si reprezentant al C. Local al M. C.-N., in locul fostului administrator Haas A.-I., care a demisionat, noul membru fiind dna. M.
M.-C.; modificarea art. 20 din Statutul societății referitor la componenta C. de A., potrivit hotărârilor asociaților; acordarea unui mandat de 4 ani pentru membrii C. de A. in actuala componență: Ciorca V. Florin - Președintele C. de A., N. I. J. - M., M. M.-C. - M. ratificarea hotărârilor Adunării Generale a A. nr. 1 din (...) referitoare la: aprobarea Raportului C. de A. pentru anul financiar 2010; aprobarea Bilanțului contabil si Contului de profit si pierderi pentru anul financiar 2010; aprobarea activității C. de A. pentru anul 2010, ratificându-se actele întreprinse de A. societății in anul 2010 in exercitarea atribuțiilor lor privind administrarea societății; aprobarea descărcării de gestiune a membrilor C. de A. pentru anul 2010; aprobarea bugetului de V. si C. si P. de activitate pentru anul 2011; și împuternicirea membrilor C. de A. ca oricare dintre aceștia sa reprezinte cu depline puteri societatea si pe asociații societății pentru ducerea la indeplinire a hotărârilor adoptate in A.a G., inregistrarea in Registrul Comerțului de pe langa Tribunalul Cluj si publicării in Monitorul Oficial al României, partea a IV-a, hotărârilor adoptate de prezenta A. G. a A., precum si realizarea tuturor actelor necesare ducerii la îndeplinire a prezentului mandat, mandatarii împuternicindu-se inclusiv ca oricare dintre ei sa semneze Actul additional si Actul constitutiv in forma unitara si actualizata al societății, precum si toate actele si documentele necesare in mod valabil in numele si pentru asociații S. "C. T. C." S. ori pentru societate, semnătura oricăruia dintre membrii C. de A. fiind opozabila pârtilor in limitele prezentului mandat, urmând ca, prin hotărârea C. de A., să se poată aproba transmiterea in parte a acestui mandat, astfel cum a fost acordat.
T. a reținut că cererea reclamantei, pentru a fi admisibilă, trebuie să întrunească atât condițiile de admisibilitate prevăzute de art. 581 alin. 1 Cod proc.civ., reprezentând dreptul comun în materia ordonanței președințiale, cât și pe cele prevăzute de art. 133 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, reprezentând legea specială, aplicabile în cazul în care pe calea ordonanței președințiale, se solicită suspendarea executării unei hotărâri adoptate a adunarea generală a asociaților unei societăți comerciale. Prin urmare, este necesar ca reclamantul să fi formulat și o cerere în anularea sau constatarea nulității hotărârii adoptate de adunarea generală a asociaților, a cărei executare solicită să fie suspendată pe calea ordonanței președințiale.
Totodată, tribunalul a reținut că din prevederile art. 133 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 coroborat cu art. 581 alin. 1 Cod proc.civ. privind condiția vremelniciei, se desprinde condiția de admisibilitate privind momentul până la care poate fi suspendată executarea hotărârii adoptate a adunarea generală a asociaților unei societăți comerciale, respectiv până la soluționarea acțiunii în anularea sau constatarea nulității hotărârii a cărei executare se solicită să fie suspendată pe calea ordonanței președințiale.
Această din urmă condiție este îndeplinită în cauză, raportat la îndreptarea de către reclamantă, la termenul de judecată din (...), a erorii materiale strecurate în cererea de ordonanță președințială, în sensul că solicită dispunerea suspendării executării hotărârilor adoptate în cadrul ședinței AGA nr.2 din data de (...) până la soluționarea irevocabilă a dosarului nr. (...) al T. S. C., și având în vedere că obiectul acestui din urmă dosar îl reprezintă cererea formulată de reclamanta I. V. L., în contradictoriu cu pârâta S. C. T. C. S., de constatare a nulității absolute a hotărârii nr. 2/(...) a Adunării Generale a A. pârâtei S. C. T. C. S.
În ce privește excepția lipsei calității procesuale active a reclamantei I. V. L., invocată de pârâta S. C. T. C. S. și de intervenienta în interesul pârâtei S. G. E. N. S., tribunalul a reținut că aceasta este neîntemeiată și a respins-oca atare, constatând că motivele invocată de către pârâtă și de către intervenienta în interesul pârâtei, în susținerea acestei excepții, pot fi analizate doar pentru stabilirea calității procesuale active a reclamantei în ce privește fondul cererii de constatare a nulității absolute a hotărârii adunării generale a asociaților pârâtei nr. 2/(...), cerere ce face obiectul dosarului de fond, nr. (...) al T. S. C.
Astfel, în susținerea acestei excepții, pârâta și intervenienta în interesul acesteia au invocat faptul că pentru ca o terță persoană să poată ataca o hotărâre AGA, este necesar ca prin cerere să se invoce motive de nulitate absolută, iar cererea să fie formulată de o persoană interesată, invocându-se că aceste două condiții nu ar fi întrunite în cauză, pentru că motivele de nulitate a hotărârii AGA a cărei suspendare se cere ar fi motive de nulitate relativă, iar reclamanta nu ar avea nici interes în formularea cererii, sens în care s-a invocat și excepția lipsei de interes.
În acest sens, tribunalul a constatat că stabilirea împrejurării dacă motivele invocate de reclamantă în dosarul dosarului nr. (...) al T. S. C. sunt motive de nulitate absolută sau relativă, poate fi făcută doar în acel dosar, iar nu și în dosarul de față, în ordonanța președințială neputându-se prejudeca aspecte ce țin de dosarul de fond.
Totodată, tribunalul a reținut că raportat la prevederile speciale ale art. 133 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 coroborat cu art. 581 alin. 1 Cod proc.civ., au calitate procesuală activă în ce privește cererea de suspendare a executării unei hotărâri a adunării generale a asociaților unei societăți comerciale, acele persoane care au formulat o cerere de anulare sau de constatare a nulității absolute a respectivei hotărâri a adunării generale a asociaților unei societăți comerciale, condiție ce este îndeplinită în cauză.
În ce privește excepția lipsei de interes, invocată de pârâta S. C. T. C. S. și de intervenienta în interesul pârâtei S. G. E. N. S., tribunalul a constatat că și în susținerea acestei excepții au fost invocate motive care privesc existența interesului în formularea cererii de constatare a nulității absolute a hotărârii adunării generale a asociaților pârâtei nr. 2/(...), cerere ce face obiectul dosarului de fond, nr. (...) al T. S. C., astfel că și analizarea acestor motive poate fi realizată doar în acel dosar, iar nu și în dosarul de față, în ordonanța președințială neputându-se prejudeca aspecte ce țin de dosarul de fond.
Astfel, în susținerea acestei excepții, pârâta și intervenienta în interesul acesteia au invocat faptul că reclamanta nu justifică un interes personal și direct în anularea hotărârii AGA nr. 2/(...) a pârâtei.
Or, în dosarul de față se poate analiza doar dacă reclamanta justifică un interes raportat la cererea de suspendare a executării hotărârii AGA respective, sens în care tribunalul a reținut că reclamanta are un interes personal și direct în formularea cererii de față raportat la dispozițiile cu caracter special ale art. 133 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 coroborat cu art. 581 alin. 1 Cod proc.civ., interesul reclamantei în ce privește cererea de suspendare a executării hotărârii Adunării Generale a A. pârâtei S. C. T. C. S. nr. 2 din (...), decurgând din faptul că reclamanta a formulat o cerere de constatare a nulității absolute a aceleiași hotărâri.
Prin urmare, tribunalul a procedat la analizarea în continuare a condițiilor de admisibilitate în ce privește cererea reclamantei, respectiv urgența, caracterul vremelnic al măsurii solicitate și neprejudecarea fondului, condiții cu privire la care a reținut că este necesară întrunirea cumulativă pentru a putea fi admisă cererea, în cazul neîntrunirii uneia dintre aceste condiții impunându-se respingerea cererii ca inadmisibilă.
Astfel, tribunalul a constatat că în cauză este întrunită condiția vremelniciei raportat la cererea reclamantei, aceasta solicitând ca măsura suspendării executării hotărârii Adunării Generale a A. pârâtei S. C. T. C. S. nr. 2 din (...), să fie dispusă până la soluționarea definitivă și irevocabilă a cererii de constatare a nulității absolute a aceleiași hotărâri AGA, ce face dosarul nr. (...) al T. S. C.
În cauză nu este însă îndeplinită condiția urgenței în ce privește măsura solicitată.
Nu poate fi primită susținerea reclamantei în sensul că ipoteza prevăzută de art. 133 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 ar impune suspendarea hotărârilor AGA fără verificarea altor condiții, întrucât legiuitorul ar fi înțeles să prezume legal simplu urgența luării unei asemenea măsuri. T. a avut în vedere faptul că prezumțiile legale sunt cele prevăzute expres de lege, neputând fi prezumată existența unei prezumții legale, iar dispozițiile art. 133 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 nu stabilesc nici o prezumție în cuprinsul lor, ci dimpotrivă fac trimitere expresă la ordonanța președințială, ca fiind calea pe care se poate dispune suspendarea executării unei hotărâri AGA, stabilind expres că suspendarea executării hotărârii atacate poate fi cerută „pe cale de ordonanță președințială";. Or, condițiile de admisibilitate ale ordonanței președințiale sunt reglementate de dispozițiile art. 581 alin. 1 Cod proc.civ., printre acestea fiind și condiția urgenței.
De altfel, însăși reclamanta arată, când invocă existența unei prezumții legale simple, că aceasta ar fi în sensul că efectele actului contestat ar putea produce consecințe ireversibile în desfășurarea activității societăților comerciale sau în modalitatea în care persoana juridică acționează în câmpul vieții civile.
Astfel, tribunalul a reținut că pentru a putea fi stabilită împrejurarea întrunirii condiției urgenței, trebuie să fie avute în vedere efectele hotărârii
AGA a cărei suspendare se cere, respectiv împrejurarea dacă în cazul în care ar fi admisă cererea de constatare a nulității hotărârii AGA ce face obiectul dosarului de fond, ar putea fi înlăturate, și în ce condiții, consecințele produse de executarea hotărârii AGA respective. În acest sens, tribunalul a avut în vedere enumerarea enunțiativă din cuprinsul art. 581 alin. 1 Cod proc.civ. a situațiilor în care se poate reține ca fiind întrunită condiția urgenței, caracterizate generic ca fiind „. grabnice";, respectiv „. unui drept care s-ar păgubi prin întârziere";, „. unei pagube iminente și care nu s-ar putea repara"; și „înlăturarea piedicilor ce s-ar ivi cu prilejul unei executări";.
În susținerea întrunirii condiției urgenței, reclamanta a invocat faptul că în cazul implementării măsurilor luate prin hotărârea AGA în cauză se ajunge la modificarea substanțială a raporturilor juridice societare atât între asociați, cât și față de terți, prin modificarea obiectului societății, cu consecința încetării raporturilor contractuale legate de vechiul obiect de activitate al societății și eventual implicarea în noi activități legate de noul obiect al societății. Or, pentru a fi întrunită condiția urgenței nu este suficient ca hotărârea AGA a cărei suspendare se cere, să producă efecte juridice, ci ca aceste efecte să nu mai poată fi înlăturate în cazul în care ulterior s-ar dispune anularea sau constatarea nulității hotărârii AGA respective, iar această împrejurare să creeze un prejudiciu reclamantei. În speță, reclamanta nu a invocat însă împrejurări de natură să conducă la o astfel de concluzie raportat la executarea hotărârii Adunării Generale a A. pârâtei S. C. T. C. S. nr. 2 din (...), și mai mult, nu a probat existența unor astfel de împrejurări, sarcina probei revenindu-i acesteia în condițiile art. 1169 Cod civ.
Din însuși conținutul hotărârii AGA a cărei suspendare se cere, nu se poate prezuma că efectele acesteia ar produce consecințe păgubitoare și ireversibile pentru reclamantă raportat la posibilitatea constatării ulterioare a nulității absolute a acestei hotărâri.
T. a constatat că reclamanta a invocat în susținerea cererii sale justificarea privind „. pagubei iminente";, fără a invoca și a proba însă și faptul că o astfel de pagubă nu ar mai putea fi reparată ulterior. Or, în accepțiunea art. 581 alin. 1 Cod proc.civ., urgența este întrunită în cazul în care cererea vizează „. unei pagube iminente și care nu s-ar putea repara";, fiind necesară nu doar iminența producerii unei pagube, ci și ca această pagubă să fie de nereparat.
Raportat la calitatea reclamantei de asociată în cadrul S. P. R. E. S., și având în vedere calitatea acesteia din urmă de asociată în cadrul societății pârâte S. C. T. C. S., este de netăgăduit că activitatea societății pârâte produce efecte asupra reclamantei, după cum și executarea H. Adunării Generale a A. pârâtei S. C. T. C. S. nr. 2 din (...), a cărei suspendare se cere, produce efecte și asupra reclamantei. A. din urmă efecte au fost apreciate de către reclamantă ca fiind păgubitoare în ce o privește, întrucât ar determina implicarea societății al cărei asociat este într-o activitate care ar excede obiectului acesteia, iar prin prelungirea existenței societății pârâte, S. P. R. E. S. al cărei asociat este reclamanta, nu și-ar putea încasa partea din sumele ce i s-ar fi cuvenit în urma lichidării pârâtei, invocându-se totodată posibilitatea eliminării reclamantei din proiectul imobiliar desfășurat de pârâtă, și posibilitatea înlăturării participării S. P. R. E. S. în activitatea societății pârâte.
În ce privește primele două împrejurări, stabilirea existenței acestora ar presupune antamarea fondului cauzei, dar dacă ar fi avute în vedere cu caracter de potențialitate, fără a se stabili dacă acestea se produc în fapt și nici care ar fi relevanța lor juridică, tribunalul a reținut că acestea ar putea fi reținute ca și consecințe posibile ale executării hotărârii AGA a cărei suspendare se cere, și ar putea fi apreciate ca fiind păgubitoare pentru reclamantă.
Dar chiar și procedând în acest mod, nu poate fi prezumată însă, după cum se constată și că nu a fost invocată și nici probată în cauză, o ireversibilitate a unor asemenea efecte ale executării hotărârii AGA a cărei suspendare se cere, în eventualitatea în care această hotărâre ar fi ulterior anulată.
În ce privește posibilitatea reclamantei de a recupera unele sume de bani investite în proiectul ce ar urma să nu se mai realizeze, tribunalul a reținut, fără a se pronunța asupra împrejurării dacă reclamanta ar fi sau nu îndrituită a obține astfel de sume de bani, că în cauză nu s-a probat iminența intrării în stare de insolvabilitate nici în ce privește pe pârâtă și nici în ce privește pe intervenienta în interesul acesteia.
Pentru considerentele arătate, în baza art. 581 Cod proc.civ., tribunalul a respins, ca inadmisibilă, cererea formulată de reclamanta I. V. L., în contradictoriu cu pârâta S. C. T. C. S. și cu intervenienta în interesul pârâtei
S. G. E. N. S.
În baza principiului disponibilității, a luat act că pârâta și intervenienta în interesul pârâtei și-au rezervat dreptul să solicite cheltuieli de judecată pe cale separată.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs reclamanta I. V. L. solicitând modificarea încheierii atacate sub aspectul admiterii în totalitate a cererii de suspendare a H. AGA nr.2 din (...) a SC C. T. C. S..
În motivare, s-a arătat, în esență, că statuările primei instanțe legate de neîndeplinirea condiției urgenței și a irevesibilității prejudiciului sunt eronate, raportat starea reală de fapt, precum și la adoptarea hotărârii AGA a pârâtei nr. 3/(...), prin care s-a definitivat acțiunea privind îndepărtarea sa din societate.
Astfel, este extrem de clar că efectele actului contestat sunt de antură să producă consecințe ireversibile în desfășurarea activității pârâtei, prin modificarea substanțială a raporturilor juridice societare atât între asociați, cât și față de terți, prin modificarea obiectului societății, cu consecința încetării raporturilor contractuale legate de vechiul obiect de activitate al societății și implicarea certă în noi activități legate de noul obiect al societății.
De asemenea, raportat la acțiunile ulterioare ale pârâtei, nu poate fi negat faptul că această hotărâre, care este numai o etapă a mecanismului imaginat de aceasta, produce efecte juridice, care nu mai putea fi înlăturate în cazul în care ulterior s-ar dispune anularea sau constatarea nulității hotărârii AGA respective, prejudiciul creat reclamantei fiind evident și ireversibil.
Prin întâmpinare, intimata-pârâtă S. C. T. C. S. a solicitat instanței sădispună respingerea recursului, în principal ca inadmisibil, iar în secundar ca netemeinic, invocând în acest sens, exceptia lipsei calitătii procesuale active a recurentei-reclamante și exceptia lipsei interesului recurentei- reclamante, întemeiate pe aceleași considerente invocate și în fața instanței de fond.
Deliberând asupra prezentului recurs, C.ea constată următoarele:
Prin cererea de ordonanță președințială formulată de către recurenta- reclamantă I. V. L., aceasta a solicitat "suspendarea executării hotărârilor adoptate în cadrul ședinței AGA nr.2 din data de (...), până la soluționarea definitivă și irevocabilă a acțiunii comerciale având ca obiect constatarea nulității absolute a hotărârii AGA nr.2 din data de (...) adoptate de către S. "C. T. C." S., acțiune înregistrată pe rolul T. C. C. sub nr. (...)", ulterior fiind îndreptată eroarea materială strecurată în acțiune, în ceea ce privește numărul dosarului în care s-a înregistrat acțiunea de fond, acesta fiind (...).
Prin Ordonanța Civilă nr. 6510/2011 pronunțată la data de (...) în dosar nr. (...), instanța de fond a respins cererea recurentei-reclamante, ca inadmisibilă, considerând că aceasta nu a făcut dovada urgenței, în sensul în care nu s-a relevat existența unui prejudiciu ireversibil. Totodată, prin dispozitivul ordonanței, tribunalul a respins excepțiile lipsei calității procesuale active și a lipsei interesului reclamantei, invocate de către pârâtă și de către intervenienta în interesul acesteia, S. G. E. N. S., apreciind că motivele invocate în susținerea acesteia sunt de natură să antameze fondul cauzei, calitatea și interesul reclamantei fiind justificate de împrejurarea că a formulat o acțiune pentru constatarea nulității aceleiași hotărâri.
Date fiind aceste statuări, C.ea constată că, raportat la împrejurarea neatacării cu recurs a hotărârii de către pârâtă, dispozițiile privind respingerea celor două excepții au intrat în puterea lucrului judecat, fiind inadmisibilă repunerea lor în dicuție, pe calea întâmpinării, în cadrul recursului reclamantei.
Chiar dacă nu ar fi așa, raportat la motivele invocate în susținerea celor două excepții, instanța ia act de faptul că sunt reale susținerile recurentei conform cărora o asemenea analiză, care vizează stabilirea împrejurării dacă se invocă motive de nulitate absolută/relativă, nu este compatibilă cu natura cererii de suspendare ce face obiectul judecății în prezetul dosar.
De asemenea, nu trebuie confundat interesul ce trebuie justificat in promovarea si sustinerea cererii de anularea a hotararii AGA, cu interesul in promovarea procedurii subsecvente a ordonantei președintiale. Or, argumentele prezentate de catre intimată in sustinerea exceptiei in discutie, vizeaza cel mult posibilitatea aprecierii interesului reclamantei in sustinerea cererii in anularea hotararii AGA, cerere ce formeaza insa obiectul unui dosar distinct.
Reclamanta justifică pe deplin un interes serios si legitim, in acord total cu interesul societar al S. P. R. E. S. dar, mai ales, un interes personal si direct pentru promovarea prezentei ordonante, dată fiind calitatea reclamantei de asociat majoritar al S. P. R. E. S., respectiv cu o participatie de 77% din capitalul social al acesteia, deci direct si semnificativ afectată prin masurile decise in hotărârea AGA nr. 2/(...).
În ceea ce privește fondul cauzei, în vederea analizării condițiilor de admisibilitate impuse de textul art. 581 C.pr.civ., C.ea consideră necesară redarea contextului în care a fost adoptată hotărârea atacată.
Astfel, reclamanta deține 77% din participațiile la capitalul social al SC P. R. E. S., iar aceasta deține, la rândul său, o cotă de 49 % din capitalul social al pârâtei SC C. T. S., celălalt asociat fiind C. local al municipiului C. N.
Societatea pârâtă a fost constituită în urma derulării unei proceduri de licitație publică, în vederea derulării unui proiect imobiliar de mare amploare, pe un teren pus de dispoziție de către autoritățile locale. Petenta relevă că participația sa a constat nu numai în aportul la constituirea capitalului social al S. P. R. E. S., dar si in sumele varsate ulterior in beneficiul direct al S. P. R. E. S., cu titlu de imprumut, in vederea finantarii proiectului C. T.. De altfel, acest împrumut este recunoscut chiar de H. AGA P. R. E. din (...), prin care s-a decis ca eventualele sume ce vor fi încasate din cesiunea dintre S. P. R. E. S. si S. Greeen E. Holding S., a participatiei la S. C. T. S., sa fie destinate exclusiv rambursarii împrumuturilor acordate de catre I. V. L., in baza contractului de facilitate de credit în valoare de 6.083.00 EUR.
Cum proiectul imobiliar nu s-a concretizat, dat fiind contextul economic internațional, în baza unor acte incheiate între S. P. R. E. S. si grupul de firme constituit din WWS E. Development LLC si G. E. Holding LLC, constituit mai apoi in SC G. E. N. S., s-a realizat o operațiune de amploare, prin intermediul careia grupul de firme se obliga sa preia asa intitulatele obligatii ale S. P. R. E. S. fata de C. Local C. din contractul de asociere in schimbul unei sume de 7.000.000 Euro care urma să fie achitata de catre S. P. R. E. S. Pe scurt, succesiunea actelor juridice prin care s-a realizat acest transfer este urmatoarea:
• La data de (...) intre cele doua parti mentionate mai sus a fost incheiat un Memorandum, iar în baza acestuia grupul de firme, constituit mai apoi in SC G. E. N. S., se obliga sa preia obligatiile S. P. R. E. S. din cadrul asocierii "C. T." in schimbul unei sume de 7.000.000 Euro. In cazul nerespectarii termenelor de plata stabilite prin document, facilitatea de plata in suma de 6.000.000 Euro oferita de grupul de firme societatii P. R. E. nu isi mai produce efectele, intregul debit datorat de catre aceasta din urma, respectiv suma de 7.000.000 Euro, devenind scadent accelerat si integral la momentul inregistrarii inca1carii oricareia din scadentele stabilite anterior.
• Pentru garantarea executarii obligatiilor de mai sus a fost constituit unui gaj asupra participatiei detinute de catre S. P. R. E. S. in cadrul S. C. T. C. S., iar ca urmare a neexecutarii obligatiilor de plata de catre S. P. R. E. S., gajul a fost executat prin darea in plata a partilor socialedetinute de S. P. R. E. S. in S. C. T. C. S. In temeiul operatiunilor juridice realizate s-a ajuns practic la finalitatea ca S. P. R. E. S. să nu mai încaseze nimic urmare a asa zisei cesiuni de parti sociale. În plus, societatea a devenit debitoarea cesionarului pentru suma de 2.218.909 Euro constand in rest de plata si penalitati aferente (pentru ca reprezentantul S. P. R. E. S. si-a asumat obligația plății unor penalitati de 0,25% pe zi de intarziere la plata).
• Prin acordul incheiat intre S. G. E. N. S. si S. P. R. E. S. in data de (...) cea din urma societate, in calitate de debitor, in temeiul Memorandumului si a contractului de garantie reala mobiliara, se obliga sa plateasca celei dintai, in calitate de creditor, suma de 8.925.000 Euro constand in suma de 7.000.000 Euro creanta principala si suma de
1.890.000 Euro penalitati de intarziere de 0,25 % pe zi de intarziere incepand cu data de (...) si pana la data de (...).
Ca atare, întreaga participație a SC P. R. E. S. în cadrul pârâtei, reprezentând 49% din capitalul social, a ajuns să fie deținută de către intervenienta în interesul acesteia.
Recurenta arată și că asociatilor majoritari ai SC P. R. E. S. nu le-a fost adus la cunostinta acest act de dispozitie cu privire la patrimoniul societatii decat cu ocazia unei sedinte AGA a S. P. R. E. S. din data de (...), moment in care administratorul, la solicitarea asociatilor, a transmis documentele referitoare la activitatea sa, avand ca obiect cele mentionate mai sus.
Reclamanta subliniază împrejurarea că prin acest mecanism, drepturile sale au fost grav afectate, în contextul în care contractul incheiat de catre S. P. R. E. S. cu C. Local C. nu prevede nicio sanctiune si nicio penalitate pentru situatia neexecutarii sau executarii cu întârziere a obligatiilor asumate și, cu toate acestea, acum se află în situația de a datora, indirect, suma mai sus menționată, pe care nu a înțeles însă niciodată să și-o asume.
Ca atare, teza reclamantei, care pare a fi susținută de probațiunea administrată este aceea conform căreia toate actele încheiate în numele SC P.
R. E. S., în lipsa acordului său, în calitate de deținător a 77% din capitalul social, fac parte dintr-o operațiune complexă, care nu s-ar fi putut concretiza decât ca urmare a adoptării hotărârii AGA nr.2/(...), anterioara celei efective de "cesiune", întrucât era necesara schimbarea obiectului de activitate, în succesiunea acestei măsuri fiind adoptata hotararea AGA nr.3/(...) care exclude practic reclamanta din proiect, în condiții profund dezavantajoase.
De altfel, la termenul din (...), reprezentanta recurentei a învederat instanței că efectele H. AGA nr.3/(...) au fost suspendate irevocabil de catre
C.ea de A. C., prin D. pronuntata in Dosarul nr.(...). Din acest considerent, dată fiind legătura evidentă dintre Hotarea nr.2 si H. AGA nr.3, mai cu seama ca ambele au fost adoptate in aceeasi zi ((...)), in cadrul aceleiasi sedinte AGA, s-a relevat ca sunt evidente si confirmate, atat interesul cat si temeinicia solicitarii formulate de catre reclamantă in sensul suspendării și a efectelor H. nr.2/(...).
În acest context, reclamanta relevă că prejudiciul cauzat SC P. R. E. S. si deci in mod vadit, reclamantei in calitate de asociat majoritar, este cuantificabil pecuniar prin pierderea drepturilor asupra partilor sociale detinute în cadrul S. C. T. C. S., nu doar in lipsa unei contraprestatii remuneratorii, dar și prin stabilirea unei datorii, pe care SC P. nu o avea față de C. local C. N.
Ca atare, recurenta relevă cu temei că cerința pagubei iminente ce s-ar produce reclamantului-asociat în cazul executării imediate a hotararii atacate este indeplinita in cauza si aceasta nu numai in considerarea valorii posibilului prejudiciu, in sine, incontestabil mare, ci față de specificul sinatura motivelor de nulitate invocate în susținerea aparenței de drept, în contextul în care acestea se subsumează ideii de fraudă la prevederile legale si statutare si a intereselor reclamantei recurente, direct afectată de condițiile în care s-ar pune in executare imediată hotararile atacate.
Astfel, se arată că toate aceste masuri au fost adoptate in lipsa vointei legal exprimate de catre asociatul S. P. R. E. S., in primul rand intrucat nu a existat o AGA S. P. R. E. S., nici anterioară, nici ulterioară, care să aprobe asemenea masuri, de o importanta covârșitoare, opoziția reclamantei fiind exprimată în cadrul ședinței AGA din data de (...).
Pe de alta parte, recurenta învederează că votul exprimat de pretinsul administrator al S. P. R. E. S. in cadrul AGA SC C. T. S. din (...), este nul, dat fiind faptul ca inca prin hotararea AGA S. P. R. E. S. din data de (...) aceasta fusese revocata din calitatea de administrator al SC P. R. E. S. Ca atare, C.ea constată că aparența de drept operează în favoarea reclamantei, motivele de nulitate invocate nefiind pur formale, ci de substanță, ele relevând seriozitatea demersului de fond promovat, precum și oportunitatea măsurii de suspendare solicitate, ca urmare a existentei unor dubii cu privire la legalitatea actului atacat.
A.a sunt limitele în care se va pronunța instanța, dată fiind necesitatea respectării condiției neprejudecării fondului, fiind atributul exclusiv al instanței învestite cu acțiunea în anulare a le analiza, în substanța lor. De asemenea, prin raportare la modul în care reclamanta a înțeles să formuleze cererea, este îndeplinită și cerința vremelniciei.
Revenind la cerința urgenței și a caracterului ireversibil al prejudiciului, nu poate fi negată justețea argumentelor conform cărora modificarea obiectului de activitate al S. C. T. S. si adaptarea acestuia la o activitate total incompatibila, in primul rand, cu specificul activitatii S. P. R. E. S., urmata de inlaturarea SC P. R. E. S. din structura S. C. T. S., are ca efect imediat indepărtarea sa de la adoptarea deciziilor manageriale privitoare la evolutia SC C. T. S., entitate ce, in lipsa suspendarii efectelor hotararii AGA nr.2/(...), in mod vadit va capata o alta identitate juridica si economica, determinata in mod clar de deciziile ce vor fi adoptate de noii asociati, ce vor fi raportate in mod firesc noului obiect de activitate.
Apreciate fiind lucrurile din aceasta perspectiva, reiese imposibilitatea nu doar faptică, ci chiar juridica a restabilirii situatiei anterioare, în situația în care se va constata nulitatea absolută a ambelor hotarari AGA, dat fiind faptul că ele nu pot fi privite și analizate separat, fiind evident că numai în această modalitate, de acțiune concertată, se putea transpune în practică mecanismul imaginat de intervenientă.
Drept urmare, reintegrarea SC P. R. E. S. in structura asociativă se va putea realiza, în ipoteza în care deciziile adoptate își vor produce efectele pe durata judecății acțiunilor în anulare, în conditii vadit diferite, profilul S. C. T. S. urmand a fi modificat integral.
C.ea constată și că recurenta a răspuns pertinent susținerilor intimatei legate de împrejurarea că, prin schimbarea obiectului de activitate al societății, asociatul SC P. R. E. ar fi fost scutit de un efort financiar, existând un risc real si imediat de a se ajunge ... la o situatie de reziliere de catre C. Local a asocierii din cadrul proiectului C. T.. Astfel, aceasta face trimitere chiar la cele consemnate în cadrul sedințelor AGA din (...) si, implicit, din (...), în sensul în care luarea acestor măsuri a fost necesară deoarece scopul stabilit la momentul constituirii asocierii nu mai poate fi adus la indeplinire, precum și la clauzele conform cărora, în caz de imposibilitate de realizare aobiectului asocierii, contractul de asociere in participațiune încetează de drept.
Desigur că analiza tuturor acestor susțineri se va putea realiza, în mod efectiv, numai în cadrul litigiului de fond, însă, la nivelul unei verificări sumare, permise de textul art. 581 C.pr.civ., se constată că apărările invocate de către recurentă, atât în cadrul recursului, cât și în cadrul concluziilor scrise, prin care s-a răspuns întâmpinării, sunt de natură să ducă la concluzia conform căreia statuările primei instanțe, legate de neîndeplinirea condiției urgenței, respectiv a unui prejudiciu greu sau imposibil de reparat în viitor, au fost combătute în mod pertinent.
Aceasta întrucât, în esență, motivele pentru care modificarea duratei societății și schimbarea obiectului de activitate îi creeaza recurentei un prejudiciu sunt legate de imposibilitatea obținerii, în mod indirect, a părții care i s-ar fi cuvenit din lichidarea S. C. T. S. si care reprezenta garanția recuperarii sumelor investite, în cazul in care proiectul nu se mai realiza, ceea ce s-a și întâmplat.
Așa fiind, prin prisma tuturor celor mai sus expuse, în baza prev. art. 133 din LSC, art. 582, art. 304 pct. 9, art. 312 C.pr.civ., C.ea va respinge exceptiile invocate de catre intimată și va admite recursul reclamantei, fiind modificată în parte ordonanța recurată, în sensul că va fi admisă cererea de ordonanță președințială formulată de reclamantă. Drept consecință, se va dispune suspendarea executării hotărârilor adoptate în cadrul ședinței AGA nr. 2 din (...), a pârâtei SC C. T. C. S., până la soluționarea definitivă și irevocabilă a acțiunii înregistrate inițial pe rolul T. C. C. sub nr. (...), având ca obiect acțiunea în constatarea nulității absolute a acestei hotărâri.
Vor fi menținute restul dispozițiilor, privind respingerea excepțiilor invocate la fond de către pârâtă și intervenienta accesorie.
Cu toate că instanța a pus în discuția părților limitele măsurii de suspendare ce a fost solicitată, atât din perspectiva obiectului acesteia, având în vedere că în cadrul ședinței AGA a intimatei-pârâte au fost adoptate mai multe decizii, cât și în timp, C.ea a achiesat solicitărilor reclamantei, admițând cererea astfel cum a fost formulată.
Aceasta întrucât, așa cum s-a relevat anterior, toate deciziile adoptate în cadrul ședinței din data de (...), au fost subsumate aceluiași scop, al modificării duratei și obiectului de activitate al asocierii și strategiei de urmat în acest sens. Totodată, s-a ținut cont de natura celor relevate ca motive de nulitate a hotărârii, precum și a efectelor imediate produse de aceasta, întregul context fiind de natură să ducă la ideea conform căreia soluția de suspendare trebuie să privească întregul act, fiind oportună menținerea stării de fapt actuale, până la pronunțarea unei soluții irevocabile în acțiunea de fond.
În ceea ce privește limitele în timp ale măsurii, deși la o primă vedere, pare logică interpretarea conform căreia suspendarea ar putea fi dispusă doar până la momentul la care se va pronunța prima instanță asupra acțiunii în anulare, nu este mai puțin adevărat că o astfel de soluție nu este de natură să ofere reclamantei satisfacția unei judecăți unitare, care să rezolve chestiunea litigioasă până la momentul când se va hotărî, irevocabil, asupra fondului.
Și este așa deoarece trebuie luate în calcul și prev. art. 132 alin. 10 din
LSC, precum și posibilitatea ca acțiunea de fond să fie respinsă, caz în care este discutabil dacă reclamanta ar mai avea la îndemână vreun mijloc procesual pentru apărarea drepturilor sale, hotărârea AGA urmând să-și producă efectele, deși este posibilă și situația modificării soluției în recurs.
Or, între aceste două momente, dintre pronunțarea instanței de fond și, respectiv, de recurs, reclamanta s-ar afla în aceeași situație ca cea reținută de C.e pentru justificarea soluției de admitere a prezentului recurs, fiind inechitabil din perspectiva acesteia să fie îndrumată spre o nouă judecată, cu finalitate incertă.
Drept consecință, măsura suspendării a fost dispusă în condițiile mai sus indicate, în vederea asigurării dreptului reclamantei la un proces echitabil, suspendarea până la rezolvarea irevocabilă a litigiului fiind preferabilă chiar din perspectiva pârâtei, al cărei statut nu va fi supus incertitudinii ce ar putea rezulta din pronunțarea, în cadrul acțiunii în anulare, a unor soluții diferite, la fond și în recurs.
Totodată, se va lua act de faptul că reprezentanta reclamantei a relevat că își rezervă dreptul de a solicita acordarea cheltuielilor de judecată pe cale separată.
PENTRU A. MOTIVE, ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul declarat de reclamanta I. V. L. împotriva ordonanței civile nr.6510 din (...), pronunțată în dosarul nr. (...) al T. S. C. pe care o modifică în parte, în sensul că admite cererea de ordonanță președințială formulată de reclamantă și dispune suspendarea executării hotărârilor adoptate în cadrul ședinței AGA nr. 2 din (...), a pârâtei SC C. T. C. S., până la soluționarea definitivă și irevocabilă a acțiunii înregistrate inițial pe rolul T. C. C. sub nr. (...), având ca obiect acțiunea în constatarea nulității absolute a acestei hotărâri.
Menține restul dispozițiilor. D. este irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din (...).
Red.M.B./dact.L.C.C.
3 ex./(...)
Jud.fond: V. L. Oros
| ← Decizia comercială nr. 8795/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii... | Sentința comercială nr. 464/2012, Curtea de Apel Cluj -... → |
|---|
