Sentința civilă nr. 248/2013. Suspendare executare act administrativ
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
TRIBUNALUL B. -N.
SECȚIA A II-A CIVILĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr. _
SENTINȚA CIVILĂ Nr. 248/2013
Ședința publică din data de 28 februarie 2013 Tribunalul format din:
PREȘEDINTE: B. L. T. GREFIER: M. D.
Pe rol fiind judecarea acțiunii în contencios administrativ și fiscal formulată de reclamanta R. M. E., împotriva pârâtei A. J. PENTRU P. ȘI I. S. B. -
N., având ca obiect suspendare executare act administrativ.
Cauza s-a judecat la fond la data de 21 februarie 2013, concluziile reprezentanților părților au fost consemnate în încheierea de ședință de la acea dată, încheiere care face parte integrantă din prezenta hotărâre.
Deliberând, constată:
T R I B U N A L U L
Prin acțiunea înregistrată sub nr. de mai sus, reclamanta R. M. E. a chemat în judecată pârâta A. J. de P. și I. S. B. -N. solicitând suspendarea efectelor deciziei nr. 506/_ .
În motivare s-a arătat că potrivit deciziei atacate s-a dispus recuperarea de la reclamantă a sumei de 22.752 lei reprezentând indemnizație pentru creșterea copilului in vârsta de până la 2 ani, suma pe care reclamanta ar fi încasat-o în mod necuvenit.
A formulat plângere (contestație) împotriva deciziei în condițiile art.7 din Legea nr.554/2004.
Se solicită suspendarea dispoziției sus-menționate, apreciind că sunt îndeplinite condițiile prev.de art.14 din Legea nr.554/2004.
Astfel, în ceea ce privește existența cazului bine justificat, reglementarea legală prevede că este îndeplinită această condiție atunci când împrejurările de fapt și de drept sunt de natură să creeze o serioasă îndoială asupra legalității actului.
Din acest punct de vedere, se solicită a se constata că este îndeplinită această condiție având în vedere argumentele care urmează.
Potrivit art. 12 alin 2 din OUG 148/2005 plata indemnizației se suspenda începând cu ziua următoare celei în care beneficiarul realizează venituri profesionale supuse impozitului pe venit.
Insă, potrivit art. 12 alin 21 plata indemnizației nu se suspenda în situația în care beneficiarul primește diverse sume în baza legii, acordate în perioada concediului pentru creșterea copilului, altele decât cele realizate din desfășurarea efectivă a unei activități profesionale.
Așadar în cazul în care beneficiarul indemnizației primește în temeiul legii sume de bani care nu rezultă din desfășurarea efectiva a unei activități profesionale rezultă că plata indemnizației nu este suspendată.
Veniturile realizate de reclamantă sunt în categoria celor prevăzute de art. 12 alin 2 din OUG 148/200, în consecință indemnizația nu i-a fost achitată în mod necuvenit.
Astfel, reclamanta este membră a întreprinderii familiale "R. SILVIU-HOR. ".
Potrivit acordului de constituire participă la veniturile nete ale întreprinderii în proporție de 50%.
Potrivit art. 29 din OUG 44/2008 veniturile nete ale întreprinderii se împart între membrii acesteia potrivit cotelor procentuale stipulate în acordul de constituire. Art. 28 din Codul fiscal prevede că în cazul unei asocieri fără personalitate juridică, veniturile și cheltuielile înregistrate se atribuie fiecărui asociat, corespunzător cotei de participare in asociere. In același sens sunt si dispozițiile Codului civil. Toate dispozițiile legale prevăd împărțirea venitului întreprinderilor familiale către membrii acesteia, fără să condiționeze acest fapt de desfășurarea efectivă a unei activități în cadrul acesteia de către respectivii membrii.
Reclamanta este membră a întreprinderii familiale "R. SILVIU-HOR. " din anul 2009 și, potrivit dispozițiilor legale și acordului de constituire am dreptul la 50% din veniturile întreprinderii. Încă înainte de nașterea minorei reclamanta nu a mai desfășurat efectiv activități în cadrul întreprinderii, însă potrivit dispozițiilor legale și acordului de constituire a plătit impozit aferent la suma de 50% din veniturile întreprinderii.
Întreprinderea familială nu și-a încetat activitatea în această perioadă deoarece ea a funcționat prin grija reprezentantului acesteia, Roamn Silviu Horatiu. De altfel ar fi o încălcare a dreptului la libera asociere condiționarea plății indemnizației de încetarea calității de asociat, membru, etc.
În ceea ce privește condiția existenței pagubei iminente, se arată că și aceasta este îndeplinită în împrejurările în care împotriva reclamantei vor începe demersurile în vederea executării silite. Posibil să se desfășoare acte de executare silită prin popire sau alte forme, ceea ce în mod evident îi va aduce grave prejudicii. Chiar poate pune în pericol desfășurarea vieții de familie și creșterea copiilor prin reducerea însemnată a veniturilor familiale.
Chiar dacă după executarea silită, în urma unei anulari a titlului executoriu, prejudiciul cauzat ar fi ireparabil.
În drept s-au invocat disp. art. 14 din Legea nr.554/2004.
Pârâta A. J. de P. și I. S. B. -N. a depus la dosar întâmpinare
, prin care a solicitat respingerea acțiunii ca neîntemeiată.
În motivare s-a arătat că în speță nu sunt îndeplinite condițiile necesare suspendării executării actului administrativ.
Potrivit art. 14 alin (1) din Legea contenciosului administrativ, nr. 554/2004, cu modificările și completările ulterioare, invocat de reclamantă, cererea pentru suspendarea actului administrativ, până la pronunțarea instanței de fond, poate fi introdusă după sesizarea instituției emitente a respectivului act, în condițiile art. 7 din lege, "in cazuri bine justificate și pentru prevenirea unei pagube iminente".
Pentru a dispune suspendarea executării actului administrativ, reclamanta trebuie să dovedească mai întâi faptul că se află in ipoteza prevăzută in articolul citat, mai exact să probeze că există un "caz bine justificat" în sensul reținut de legiuitor la art. 2 alin.d) pct. t) din Legea nr. 554/2004, respectiv că sunt împrejurări legate de starea de fapt și de drept care sunt de natură să creeze o îndoială serioasă în privința legalității actului administrativ.
Din nici o probă nu rezulta că în speță există un caz bine justificat asupra legalității Deciziei nr. 506 din 19 octombrie 2012.
După efectuarea de Camera de Conturi B. -N. a "Auditului financiar asupra unor categorii de prestații sociale", pârâta a întreprins acțiuni în vederea realizării măsurilor dispuse prin pct. II 2.4. din Decizia nr. 6/_ . Astfel s-a constatat că reclamanta a realizat, în aceeași perioadă în care a beneficiat de indemnizație pentru creșterea copilului, și venituri din activități independente supuse impozitului pe venit potrivit prevederilor Legii nr. 571/2003 privind Codul fiscal, modificată și completată ulterior.
Constatarea este susținută de următoarele documente, comunicate de reclamantă la data
de_ :
Adeverința de venit pe anul 2011, emisă sub nr. 640317488417/_, de AFP
Sîngeorz-Băi și Decizia de impunere anuală pentru veniturile realizate de reclamantă în anul 2011, emisă de același organ fiscal, din care reiese că reclamanta a realizat venituri din activități independente (activități comerciale) în anul 2011;
Adeverința de venit pe anul 2010, emisă sub nr. 640317488495/_, de AFP Sîngeorz-Băi și Decizia de impunere anuală pentru veniturile realizate de reclamantă în anul 2010, emisă de același organ fiscal, din care reiese că reclamanta a realizat venituri din activități independente (activități comerciale) în anul 2010;
Adeverința de venit pe anul 2009, emisă sub nr. 640317488414/_, de AFP Sîngeorz- Băi și Decizia de impunere anuală pentru veniturile realizate de reclamantă în anul 2009, emisă de același organ fiscal, din care reiese că reclamanta a realizat venituri din activități independente (activități comerciale) în anul 2009.
Din baza de date RECOM gestionată de Oficiul Național al Registrului Comerțului s-a aflat că reclamanta are calitatea de membru al comerciantului "R. Silviu Horațiu întreprindere
Individuală", cu număr de ordine în Registrul Comerțului F_, atribuit în data de_, având cod unic de înregistrare 11902980.
Constatând că reclamanta a beneficiat de indemnizație pentru creșterea copilului cu încălcarea prevederilor legale, ca urmare a faptului că în cererea și declarația pe propria răspundere înregistrată la Primăria comunei M. sub nr. 62/_ nu a declarat că a realizat venituri din activități independente pe care nu și le-a suspendat, iar alăturat acesteia a înaintat înscrisuri din care a rezultat că în ultimele 12 luni anterioare datei nașterii copilului a realizat doar venituri din salarii, s-a emis Decizia nr. 506/_ privind recuperarea sumei de 22.752 lei, pe care reclamanta a încasat-o necuvenit pentru întreaga perioadă în care a încasat indemnizație pentru creșterea copilului, respectiv pentru perioada_ -_, în conformitate cu prevederile art. 21 alin. (1) -
(3) din OUG nr. 148/2005 modificată și completată, care dispun: Sumele încasate necuvenit se recuperează de la beneficiarii acestora, pe baza deciziei emise de directorul executiv al agenției teritoriale, cu respectarea termenului general de prescripție. Decizia prevăzută la alin. (1) constituie titlu executoriu și poate fi contestată conform prevederilor Legii nr. 544/2004. Sumele încasate necuvenit ca urmare a unei infracțiuni săvârșite de beneficiar se recuperează de la acesta, în condițiile legii."
La data de_, reclamanta a introdus plângere prealabilă împotriva Deciziei nr.
506/_, pe care urmează să fie soluționată, în termenul prevăzut de Legea nr. 554/2004.
Întrucât la data de_ dreptul reclamantei la indemnizație a încetat (copilul reclamantei împlinind vârsta de 2 ani în_ ), la data constatării faptului că a primit necuvenit indemnizație pentru creșterea copilului, nu a mai fost posibilă suspendarea plații indemnizației potrivit art. 12 alin. (2) din OUG nr. 148/2005.
Veniturile realizate de reclamantă din activități comerciale în timp ce a primit indemnizație pentru creșterea copilului nu se încadrează în categoria veniturilor pe care beneficiarul le primește în baza legii, la care se referă art. 12 alin. (21) din OUG nr. 148/2005
Reclamanta omite să arate un aspect important rezultat din art. 29 al OUG nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale, modificată și completată: participarea sa la întreprindere. Ca rezultat al participării reclamantei la activitatea întreprinderii a realizat venituri profesionale supuse impozitului pe venit potrivit prevederilor Legii nr. 571/2003 privind Codul fiscal, modificată și completată, în sensul art. 1 alin. (3) din OUG nr. 148/2005.
Art. 7 alin. (2) din Normele metodologice aprobate prin HG nr. 1025/2006 modificate statuează: "în situația persoanelor îndreptățite care realizează venituri profesionale din activități independente sau agricole și care nu lucrează în baza unui contract de muncă, concediul reprezintă întreruperea activității pe perioada până la împlinirea de către copil a vârstei de 2 ani, respectiv 3 ani în cazul copilului cu handicap."
Potrivit art. 1 alin. (3) din OUG nr. 148/2005 modificată și completată, "Prin venituri profesionale supuse impozitului pe venit potrivit prevederilor Legii nr. 571/2003, cu modificările și completările ulterioare, se înțelege: venituri din salarii, venituri din activități independente, venituri din activități agricole, așa cum sunt definite de această lege."
Art. 5 din Normele metodologice de aplicare a OUG nr. 148/2005, aprobate prin HG nr. 1025/2006 au explicat că veniturile din salarii, din activități independente și din activități agricole prevăzute la art. 1 alin. (3) din OUG nr. 148/2005 sunt cele definite la art. 55 alin. (1) și (2), art. 46 alin. (1) - (4) și la art. 71 din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal.
Art. 46 alin. (1) din Legea nr. 571/2003 a definit veniturile din activități independente ca fiind veniturile comerciale, veniturile din profesii libere și veniturile din drepturi de proprietate intelectuală, realizate în mod individual și/sau într-o formă de asociere, inclusiv din activități adiacente.
Potrivit art. 12 alin.(2) din Ordonanța de Urgenta a Guvernului nr. 148/2005, privind susținerea familiei în vederea creșterii copilului, modificată și completată, "plata indemnizației prevăzute la art. 1 alin. (1), respectiv la art. 2, se suspendă începând cu ziua următoare celei în care beneficiarul realizează venituri profesionale supuse impozitului pe venit potrivit prevederilor Legii nr. 571/2003, cu modificările și completările ulterioare".
Art. 2 lit. i) din OUG nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților economice de către persoanele fizice autorizate _, cu modificările și completările ulterioare, definește persoana fizică
autorizată ca fiind "persoana fizică autorizată să desfășoare orice formă de activitate economică permisă de lege, folosind în principal forța sa de muncă".
Indemnizația pentru creșterea copilului reglementată prin OUG nr. 148/2010 este finanțată, așa cum prevede art. 19 al acesteia, din bugetul de stat prin bugetul Ministerului Muncii, Familiei și Protecției Sociale.
De asemenea, se arată că nu este dovedită nici "paguba iminenta" la care se refera art. 14 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, în sensul dat de lit. ș) al art. 2 alin. (1) din lege de " prejudiciu material viitor si previzibil" conform definiției date de legiuitor. Simpla diminuare a drepturilor salariale ori executare a unui act administrativ nu poate constitui un motiv pertinent pentru suspendarea executării actului administrativ pana la pronunțarea instanței de fond, întrucât nu produce prin ea însăși o pagubă.
Cele două condiții cumulative prevăzute la art. 14 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, "caz bine justificat" și "paguba iminentă" nu se prezuma ci ele trebuie argumentate si probate de cel care le afirma, astfel încât să ofere indicii aparente suficiente pentru răsturnarea prezumției de legalitate, fără analizarea conținutului actului administrativ pe fond, însă în speță nu s-au administrat asemenea probe. "Existența unui caz bine justificat, care să înfrângă principiul potrivit căruia actul administrativ este executoriu din oficiu, impune existența unei îndoieli puternice asupra prezumției de legalitate de care se bucură un act administrativ, care este emis în baza legii și pentru executarea acesteia".
In accepțiunea legiuitorului, indemnizația pentru creșterea copilului este o formă de asistență socială care se acordă pe perioada în care persoana se află în concediu pentru creșterea copilului, și nu poate fi cumulată cu veniturile din activități independente sau agricole, nici cu salariile, indiferent de cuantumul acestora.
AJPIS B. -N., la nivel județean, în conformitate cu prevederile OUG nr. 113/2011 privind organizarea și funcționarea Agenției Naționale pentru P. și I. S., trebuie să asigure o bună gestionare a sistemului de beneficii de asistență socială acordate din bugetul de stat prin bugetul Ministerului Muncii, Familiei și Protecției Sociale, fără a plăti sume necuvenite, iar dacă se întâmplă să vireze bani nedatorați trebuie să ia măsurile necesare recuperării acestora.
În drept, se invocă prevederile Legii contenciosului administrativ, nr. 554/2004, ale OUG nr. 148/2010 privind susținerea familiei în vederea creșterii copilului, ale Normelor metodologice de aplicare a OUG nr. 148/2010, aprobate prin HG nr. 1026/2005, ale Codului de procedură civilă, ale OG nr. 92/2003 privind Codul de procedură fiscală, Codului civil aplicabil, Legii nr. 571/2003 privind Codul fiscal, ale OUG nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale, toate modificate și completate.
Analizând probele administrate în cauză, instanța reține următoarele:
În urma efectuării de Camera de Conturi B. -N. a "Auditului financiar asupra unor categorii de prestații sociale", pârâta a întreprins acțiuni în vederea realizării măsurilor dispuse prin pct. II 2.4. din Decizia nr. 6/_ .
Pârâta a constatat că reclamanta a realizat, în aceeași perioadă în care a beneficiat de indemnizație pentru creșterea copilului, și venituri din activități independente supuse impozitului pe venit potrivit prevederilor Legii nr. 571/2003 privind Codul fiscal, modificată și completată ulterior. Constatarea are la bază următoarele documente, comunicate de reclamantă la data de _
:
Adeverința de venit pe anul 2011, emisă sub nr. 640317488417/_, de AFP
Sîngeorz-Băi și Decizia de impunere anuală pentru veniturile realizate de reclamantă în anul 2011, emisă de același organ fiscal, din care reiese că reclamanta a realizat venituri din activități independente în anul 2011;
Adeverința de venit pe anul 2010, emisă sub nr. 640317488495/_, de AFP Sîngeorz-Băi și Decizia de impunere anuală pentru veniturile realizate de reclamantă în anul 2010, emisă de același organ fiscal, din care reiese că reclamanta a realizat venituri din activități independente în anul 2010;
Adeverința de venit pe anul 2009, emisă sub nr. 640317488414/_, de AFP Sîngeorz- Băi și Decizia de impunere anuală pentru veniturile realizate de reclamantă în anul 2009,
emisă de același organ fiscal, din care reiese că reclamanta a realizat venituri din activități independente în anul 2009.
Din baza de date RECOM gestionată de Oficiul Național al Registrului Comerțului s-a aflat că reclamanta are calitatea de membru al comerciantului "R. Silviu Horațiu întreprindere Individuală", cu număr de ordine în Registrul Comerțului F_, atribuit în data de_, având cod unic de înregistrare 11902980.
Ca urmare s-a emis Decizia nr. 506/_ privind recuperarea sumei de 22.752 lei, pe care reclamanta ar fi încasat-o necuvenit pentru întreaga perioadă în care a încasat indemnizație pentru creșterea copilului, respectiv pentru perioada_ -_, în conformitate cu prevederile art. 21 alin. (1) - (3) din OUG nr. 148/2005 modificată și completată.
La data de_, reclamanta a introdus plângere prealabilă împotriva Deciziei nr.
506/_, pe care urmează să fie soluționată, în termenul prevăzut de Legea nr. 554/2004.
Întrucât la data de_ dreptul reclamantei la indemnizație a încetat (copilul reclamantei împlinind vârsta de 2 ani în_ ), la data constatării faptului că a primit necuvenit indemnizație pentru creșterea copilului, nu a mai fost posibilă suspendarea plații indemnizației potrivit art. 12 alin. (2) din OUG nr. 148/2005.
Tribunalul reține că, actul administrativ cu caracter unilateral se bucură de prezumția de legalitate și se execută din oficiu, însă de la această regulă există o situație de excepție, când efectele acestuia sunt vremelnic întrerupte prin suspendarea executării actului, în temeiul art. 14 alin. 1 teza a I-a sau, după caz, în temeiul art. 15 din Legea nr.554/2004. Însă, în ambele ipoteze, legea impune îndeplinirea cumulativă a două condiții: cazul bine justificat și paguba iminentă.
Prin caz bine justificat se înțelege, potrivit art. 2 alin.1 lit. t din Legea nr.554/2004, împrejurările legate de starea de fapt și de drept care sunt de natură să creeze o îndoială serioasă în privința legalității actului administrativ, iar prin pagubă iminentă, conform art. 2 alin.1 lit. ș din același act normativ, prejudiciul material viitor și previzibil sau, după caz, perturbarea previzibilă, gravă, a funcționării unei autorități publice ori a unui serviciu public.
Suspendarea actului administrativ este reglementată în scopul acordării unei protecții provizorii a drepturilor și intereselor particularilor până la momentul în care instanța competentă va cenzura legalitatea actului, protecție consacrată prin mai multe instrumente juridice, atât în sistemul Consiliului Europei, cât și în ordinea juridică a Uniunii Europene.
La soluționarea cauzei este necesar să se aibă în vedere și Recomandarea nr. R(89) 8 adoptată de către Comitetul de Miniștri din cadrul Consiliului Europei la_ prin care se arată că executarea imediată a actelor administrative contestate sau susceptibile de a fi contestate, poate cauza persoanelor în anumite circumstanțe, un prejudiciu ireparabil pe care echitatea îl impune să fie evitat în măsura posibilului.
Din acest punct de vedere legea română corespunde recomandărilor Comitetului de Miniștri din cadrul Consiliului Europei invocată de reclamantă pentru că prevede atribuția instanței de a ordona măsuri provizorii de protecție a drepturilor și intereselor particularilor.
Simpla invocare a prevederilor legale care reglementează instituția suspendării nu poate fundamenta prin ea însăși luarea unei măsuri provizorii pentru că suspendarea nu intervine de drept ci, în fiecare caz în parte, trebuie prezentate de către partea interesată indicii suficiente de răsturnare a prezumției de legalitate și care să facă verosimilă iminența producerii unei pagube.
Or, în speță, reclamanta a prezentat care sunt acele împrejurări de fapt și de drept care pot constitui indicii de răsturnare a prezumției de legalitate și care să facă verosimilă iminența producerii unei pagube, invocând că veniturile din activități independente reprezintă de fapt participarea la veniturile nete ale întreprinderii familiale la care participă aceasta potrivit acordului de constituire a întreprinderii, pentru care plata indemnizației pentru creșterea copilului nu se suspendă fiind incidente dispozițiile art. 12 alin.21din OUG nr. 148 /2005, urmând ca instanța investită cu acțiunea în anularea actului administrativ să analizeze dacă aceste venituri intră în categoria celor prevăzute de art. 12 alin.21din OUG nr. 148 /2005.
Aceasta, deoarece specificitatea procedurii de suspendare a actelor administrative-fiscale nu permite cenzurarea temeiniciei deciziei de impunere, ci numai o verificare a aparenței dreptului din perspectiva art. 14 din Legea nr. 554/2004.
Analizarea în concret și punctual a motivelor de nelegalitate a deciziei de impunere sub aspectul datorării sumelor contestate prin prisma dispozițiilor legale incidente, se va face de instanța
investită cu cenzurarea legalității actului, deoarece procedura suspendării executării actului administrativ este caracterizată ca fiind o procedură sumară, în care se verifică numai aparența dreptului, neputând fi prejudecat fondul litigiului.
Cu privire la cea de-a doua condiție, a pagubei iminente, tribunalul reține că și aceasta este îndeplinită, având în vedere iminența executării care ar putea pune în pericol desfășurarea vieții de familie și creșterea copiilor prin reducerea însemnată a veniturilor familiale.
Prezintă o importanță deosebită în cauză și necesitatea asigurării unui just echilibru între interesele aflate în litigiu.
Condiția pagubei iminente este cerută de legiuitor pentru a se aprecia asupra influenței pe care un act, posibil nelegal, o poate produce asupra patrimoniului celui în cauză, prin punerea sa în executare înainte de verificarea legalității actului, în contextul analizei și a condițiilor în care paguba ar putea fi acoperită în situația constatării nelegalității actului.
Or, în speță, executarea actului administrativ de îndată, ar destabiliza justul echilibru între reclamantă și pârâtă, deoarece pentru aceasta din urmă suspendarea actului nu are consecințe negative, scopul urmărit nefiind înlăturat, ci eventual amânat până la pronunțarea cu privire la legalitatea actului administrativ contestat, în timp ce, dreptul reclamantei ar putea fi afectat
Având în vedere considerentele expuse mai sus, tribunalul constată că sunt îndeplinite condițiile legale pentru a proceda la suspendarea actului, astfel că, în temeiul art. 14 din Legea nr. 554/2004, va admite ca fiind întemeiată cererea formulată de reclamantă.
Cheltuieli de judecată nu s-au solicitat.
PENTRU ACESTE MOTIVE ÎN NUMELE LEGII
H O T Ă R Ă Ș T E
Admite cererea formulată de reclamanta R. M. E., domiciliată în M., nr. 1349, jud. B. -N., în contradictoriu cu pârâta A. J. PENTRU P. ȘI I. S. B.
-N., cu sediul în B., str. L. R., nr. 59, jud. B. -N., și în consecință:
- suspendă executarea Deciziei nr. 506/2012 emisă de pârâtă până la pronunțarea instanței de
fond.
Fără cheltuieli de judecată.
Cu drept de recurs în termen de 5 zile de la comunicare. Pronunțată în ședința publică azi,_ .
Președinte, | Grefier, | ||
B. L. | T. | M. | D. |
Red/dact BLT/HVA _
