Suspendare executare act administrativ. Sentința nr. 3236/2014. Curtea de Apel BUCUREŞTI
| Comentarii |
|
Sentința nr. 3236/2014 pronunțată de Curtea de Apel BUCUREŞTI la data de 26-11-2014 în dosarul nr. 5812/2/2014
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A VIII-A C. ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr._
SENTINȚA CIVILĂ NR.3236
Ședința publică de la 26 noiembrie 2014
Curtea constituită din:
PREȘEDINTE: D. C. V.
Grefier: E. CHIRĂNUȘ
Pe rol, pronunțarea asupra cererii în contencios administrativ și fiscal formulată de reclamanta S. S. SRL în contradictoriu cu pârâta A. DE S. FINANCIARĂ, având ca obiect „suspendare executare act administrativ dec.1218/11.09.2014”.
Cauza a rămas în pronunțare în ședința publică de la 12.11.2014, desfășurarea ședinței fiind consemnată în încheierea de ședință de la acea dată, care face parte integrantă din prezenta hotărâre. Având nevoie de timp pentru a delibera, Curtea a amânat pronunțarea la datele de 19.11.2014 și 26.11.2014, când a pronunțat următoarea hotărâre:
CURTEA,
Deliberând, constată:
Prin cererea înregistrată pe rolul acestei secții la data de 22.09.2014, reclamanta S. S. SRL a chemat în judecată pe pârâta A. DE S. FINANCIARĂ (A.S.F.), solicitând instanței ca, prin hotărârea ce o va pronunța să dispună suspendarea executării Deciziei nr. 1218/11.09.2014 emisă de A. de S. Financiară (A.S.F.) Sectorul Instrumentelor și Investițiilor Financiare, până la soluționarea definitivă pe fond a acțiunii privind anularea aceleași decizii, acțiune ce va fi promovată de societatea reclamantă în măsura în care plângerea prealabilă formulată va fi respinsă de către autoritatea emitentă.
În motivarea cererii, reclamanta a arătat următoarele:
Prin Decizia nr. 1218/11.09.2014 emisă de A.S.F. în baza Deciziei ASF nr A/408/20.05.2014, se sancționează cu avertisment .. Totodată se stabilește în sarcina societății reclamante obligația de a depune la A.S.F. în termen de 15 zile de la emiterea deciziei, documentația completă ofertei publice de preluare obligatorie a Compania de Informatică Aplicată SA Cluj N.. Prețul în cadrul ofertei publice de preluare urmând a fi determinat în conformitate cu dispozițiile Deciziei A.S.F. A/408/20.05.2014, sub sancțiunea returnării documentației aferente ofertei publice și a sancționării persoanelor responsabile.
Acest act administrativ este nelegal motiv pentru care a promovat plângere prealabilă împotriva sa, plângere care până în prezent nu a fost soluționată.
Cu privire la îndeplinirea condițiilor de admisibilitate a cererii de suspendate.
Așa cum s-a conturat în doctrina de specialitate dar și în practica juridică, este în afară de orice îndoială că cele două condiții de admisibilitate a cererii de suspendare, respectiv existența cazului bine justificat și necesitatea prevenirii unei pagube, se determină reciproc, întrucât logic, astfel cum s-a statuat în doctrină „Nu se poate vorbi despre caz bine justificat fără a exista pericolul producerii pagubei și invers, nu poate fi vorba de iminența pagubei, când cazul nu este bine justificat". (A. I., Noua Lege a contenciosului administrativ, p. 335).
Deși actele administrative se bucură de prezumția de legalitate, care nu poate face obiectul analizei instanței investite cu soluționarea cererii de suspendare întemeiată pe dispozițiile art. 15 din Legea nr. 554/2004, cu toate acestea, în cazul măsurilor provizorii practica admite în mod unanim o oarecare abordare a fondului cauzei, pentru a demonstra temeinicia cererii de suspendare a actului administrativ.
Pe fondul raporturilor ce au stat la baza emiterii către pârâtă a actului administrativ a cărui suspendare o solicită arătă următoarele:
La data de 10.04.2014, în termenul legal, societatea S. S. SRL a inițiat în conformitate cu prevederile art. 203 alin. 1, 2 și art. 204 alin. 1 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, procedura de preluare obligatorie a societății Compania de Informatică Aplicată SA, întocmind prin intermediarul Interdealer Capital Invest SA documentația aferentă și transmițând-o către A. DE S. FINANCIARĂ (A.S.F.), în vederea aprobării conform art. 173 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital.
În cadrul documentației s-a solicitat acordul ASF asupra documentației la cel mai mare preț plătit de ofertant sau de persoanele cu care acesta acționează în mod concertat în perioada de 12 luni anterior depunerii documentației de ofertă, adică de 21,48 lei/actiune în conformitate cu prevederile art. 204 alin. 1 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, conform cărora:
• ART. 204(1) Prețul în oferta publică de preluare obligatorie este cel puțin egal cu cel mai mare preț plătit de ofertant sau de persoanele cu care acesta acționează în mod concertat în perioada de 12 luni anterioară datei de depunere la C.N, V.M. a documentației de ofertă.
Prin Decizia A/408/20.05.2014, A.S.F. dispune contrar dispozițiilor legale, și fără a motiva în vreun fel, stabilirea prețului în cadrul ofertei publice de preluare obligatorie a societății Compania de Informatică Alicată SA inițiată de S. S. SRL în conformitate cu prevederile art. 204 alin. 3 din Legea nr. 297/2004, de către un evaluator independent înregistrat la ASF, care va lua în considerare ultima situație financiară a . Aplicată SA.
Decizia ASF nr A/408/20.05.2014, a fost contestată în termenul legal în fața instanțelor de judecată, formând obiectul dosarului nr._ de pe rolul Curții de Apel Cluj, Secția a 11-a civilă, de contencios administrativ și fiscal, fiind stabilit prim termen de judecată la data de 29.09.2014. Prin această cerere s-a solicitat instanței și obligarea A.S.F., prin care să fie aprobat documentul de ofertă publică de preluare obligatorie a societății Compania de Informatică Aplicată SA inițiată de ofertantul societatea S. S. SRL având ca obiect un număr de 114.957 acțiuni nominative, reprezentând 38,9215% din capitalul social al Compania de Informatică Aplicată SA la cel mai mare preț plătit de ofertant în perioada de 12 luni anterioară datei de depunere la A.S.F a documentației de ofertă adică 21,48 lei/acțiune în conformitate cu dispozițiile art. 204 alin. 1 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital.
Ofertantul reclamant S. S. SRL a solicitat de asemenea suspendarea executării Deciziei ASF nr A/408/20.05.2014 până la soluționarea definitivă a cererii adresată instanței pentru anularea aceluiași act, cauză ce formează obiectul dosarului nr._, fiind stabilit prim termen de judecată la data de 03.10.2014.
Având în vedere faptul că Decizia ASF nr A/408/20.05.2014 a fost contestată formulându-se și cerere de suspendare a executării - cerere care nu fost până în prezent soluționată. în mod justificat S. S. SRL, nu a procedat la punerea în executare a Deciziei ASF nr A/408/20.05.2014 în sensul depunerii documentației complete aferente ofertei publice de preluare obligatorie a Compania de Informatică Aplicată SA, conform dispozițiilor Deciziei ASF nr. A/408/20.05.2014.
Apreciază că până la data tranșării litigiului ce formează obiectul dosarului nr._ de către instanțele de judecată Decizia ASF nr A/408/20.05.2014 nu poate fi pusă în executare deoarece ar echivala cu lipsirea S. S. SRL de dreptul efectiv la un proces echitabil și liberul acces la justiție.
Din punct de vedere practic încadrarea ofertantului la alin 2 al art. 204 din Legea nr. 297/2004 prin Decizia nr. A/408/20.05.2014 privind piața de capital determină ca și consecință stabilirea unui alt preț de ofertă de cumpărare decât cel stabilit prin libera tranzacționare a acțiunilor emise de Compania de Informatică Aplicată SA - preț care este obligatoriu în ceea ce o privește pe reclamanta S. SRL. Această situație (cea reglementată la alin. 2 al art. 204) fiind una de excepție de la regula stipulată la alin. (1) al art. 204, trebuie să fie de strictă interpretare.
Nu trebuie să se omită nici aspectul conform căruia caracterul echitabil al prețului se verifica atât din punctul de vedere al destinatarului ofertei (acționarii)dar și din punctul de vedere al emitentului (subscrisa reclamantă), nefiind echitabil ca să îi fie impus a achiziționa acțiuni la un preț superior celui la care a achiziționat deja, determinând astfel prejudicierea reclamantei. Tocmai acesta fiind și raționamentul consacrat de legiuitor la art. 204 alin. 1.
Or, în cazul în care societatea reclamantă s-ar conforma Deciziei ASF nr A/408/20.05.2014, iar prețul în cadrul ofertei publice ar fi determinat de către un evaluator independent în baza ultimei situații financiare a emitentului Compania de Informatică Aplicată SA, demersul de contestare a primei decizii ar rămâne fără nicio finalitate practică, în condițiile în care procedura de preluare se va fi finalizat până la data respectivă. Or, în această ipoteză nu ar fi de imaginat ca S. S. SRL să solicite restituirea eventualei diferențe de preț aferentă tranzacțiilor încheiate în procedura preluării obligatorii cu eventualii acționari vânzători de pe bursă, fapt care justifică necesitatea suspendării actului administrativ.
Conform Recomandării nr. R (89) 8 din 13 septembrie 1989 a Comitetului de Miniștri al Consiliului Europei se solicită autorității jurisdicționale competente ca atunci când executarea unei decizii administrative este de natură să provoace daune grave, dificil de reparat persoanelor particulare cointeresate de această decizie, să ia măsuri de protecție provizoriii corespunzătoare.
În sensul celor de mai sus Înalta Curte de Casație și Justiție, a arătat într-o decizie de speță:
Este adevărat că actul administrativ se bucură de prezumția de legalitate, dar la fel de adevărat este că cel ce se consideră vătămat prin emiterea unui astfel de act, tocmai pentru a preîntâmpina eventualele consecințe grave în ce îl privește, se poate adresa instanței pentru a obține suspendarea executării actului. In ceea ce privește condiția referitoare la paguba iminenta reținând că aceasta este îndeplinită în cauză având în vedere consecința imediată și directă pe care punerea în executare a actului administrativ contestat ar avea o asupra veniturilor reclamantului....
Suspendarea executării actului administrativ se circumscrie noțiunii de protecție provizorie a drepturilor și intereselor particularilor până la momentul cenzurării legalității acestuia de către instanța competentă, consacrată prin mai multe instrumente juridice internaționale, atât în sistemul C.E., cât și în ordinea juridică a U.E, în sensul Recomandării nr. R (89) 8 din 13 septembrie 1989 a Comitetului de Miniștri al Consiliului Europei.
Pe de altă parte:
Existența cazului bine justificat nu presupune prezentarea unor dovezi de nelegalitate evidentă, căci o asemenea cerință și interpretare ar echivala cu prejudecarea fondului cauzei, fiind suficiente și argumentele juridice aparent valabile, de natură însă a crea o îndoială serioasă în ceea ce privește nelegalitatea actelor contestate.
Pe de altă parte, nu trebuie omis faptul că subscrisa reclamantă este expusă la sancțiuni contravenționale, or luând în considerare cuantumul amenzilor stabilite în cadrul Legii 297/2004 și efectul pe care obligația de plată a unor astfel de sume de bani, al contextului economico financiar precum și faptul că societatea a fost înființată în anul 2013, aflându-se în proces de investiții - o astfel de măsură este în mod cert de natură a destabiliza activitatea societății.
Aceasta în condițiile în care prin Decizia nr. 1218/11.09.2014 se stabilește în sarcina subscrisei reclamante obligația de a depune la A.S.F. în termen de 15 zile de la emiterea deciziei, documentația completă ofertei publice de preluare obligatorie a Compania de Informatică Aplicată SA Cluj N.. Pe lângă faptul că acest termen de 15 zile calculate de la emiterea deciziei și nu de la comunicarea sa cum este normal - este un termen nerezonabil pentru întocmirea raportului și completarea documentației - dar este interesant de observat că acest termen este astfel stabilit încât să se împlinească anterior termenelor de judecată stabilite în dosarele_ ,_ aflate pe rolul Curții de Apel Cluj având ca obiect anularea respectiv suspendarea Deciziei ASF nr A/408/20.05.2014.
Măsura suspendării actului administrativ contestat, trebuie privită ca o măsură de conservare, impunându-se prezervarea situației existente până la tranșarea materiei litigioase în mod definitiv prin hotărârea ce se va pronunța în privința solicitării de anulare a actului administrativ. Aceasta în condițiile în care raportat la aparenta nelegalitate a actului administrativ contestat, executarea acestuia ar produce o pagubă societății reclamante, această pagubă putând conduce până la imposibilitatea continuării desfășurării activității pentru lipsă de disponibil, în condițiile executării unei sume stabilite în mod nelegal.
In drept: dispozițiile art. 173, 194, 202 - 204 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital cu modificările ulterioare, Art. 57 alin. (3), 66, 68 din Ordinul nr. 23/2006 pentru aprobarea Regulamentului nr. 1/2006 privind emitenții și operațiunile cu valori mobiliare, art. 7 alin. 1 din OG nr. 93/2012 privind înființarea, organizarea și funcționarea Autorității de S. financiară, Legea nr. 554/2004 privind contenciosul administrativ, art. 453, 411 pct. 2 C.pr.civ.”
Prin întâmpinarea depusă, pârâta a solicitat respingerea cererii, ca neîntemeiată.
La dosar au fost depuse înscrisuri.
Analizând actele dosarului, Curtea reține următoarele:
Prin decizia nr._/11.09.2014, emisă de pârâtă, s-a dispus sancționarea cu avertisment a reclamantei și s-a stabilit obligația acesteia de a depune la ASF, în cel mult 15 zile de la emiterea deciziei, documentația completă aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a . Aplicată SA Cluj N., urmând ca prețul să fie determinat conform dispozițiilor Deciziei ASF nr. A/408/20.05.2014.
Din perspectiva cerințelor art. 14 alin. 1 din Legea nr. 554/2004, Curtea apreciază că în cauză nu este îndeplinită cerința cazului bine justificat – din actele dosarului rezultă că decizia a cărei suspendare se solicită a fost emisă în baza Deciziei nr. A/408/20.05.2014, act administrativ care nu a fost anulat ori suspendat și, în consecință, are caracter executoriu
Nu se poate susține nici existența pagubei iminente, în condițiile în care nu s-a dovedit că achitarea de către reclamantă a diferenței de preț pentru acțiunile societății preluate, în cuantum de 1.647.333 lei i-ar produce acesteia un prejudiciu greu sau imposibil de înlăturat; reclamanta nu susține că prin plata acestei sume echilibrul său financiar ar fi în pericol și nici nu a dovedit că ar fi în imposibilitate de a-și continua activitatea.
Nu sunt întemeiate susținerile reclamantei, conform cărora în cazul anulării ulterioare a deciziei nr. A/408/20.05.2014 nu ar mai fi posibilă repunerea în situația anterioară. Aceasta, în condițiile în care art. 8 alin. 1 din Legea nr. 554/2004 prevede posibilitatea persoanei vătămate printr-un act administrativ de a solicita și repararea pagubei cauzate prin actul nelegal.
Pe de altă parte, în opinia Curții, nu poate fi considerată iminentă o pagubă ce ar rezulta din eventuala aplicare a unei sancțiuni contravenționale de către ASF, în condițiile în care și aceste decizii ale autorității pot fi atacate în fața instanței de contencios administrativ.
Nefiind îndeplinite cerințele impuse de art. 14 din Legea nr. 554/2004, Curtea va respinge ca neîntemeiată cererea de suspendare a executării Deciziei ASF nr._/11.09.2014.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
HOTĂRĂȘTE:
Respinge cererea formulată de reclamanta S. S. SRL, cu sediul ales la SCA T., Z. și Asociații, București, ..4-8, America House, Aripa de Vest, ., în contradictoriu cu pârâta A. DE S. FINANCIARĂ, cu sediul în București, Splaiul Independenței nr.15, sector 5, ca neîntemeiată.
Cu recurs în 5 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședință publică, azi 26.11.2014.
PREȘEDINTE, GREFIER,
D. C. VladElena Chirănuș
Red.DV, tehnored.EC/ 4ex.
| ← Constatare calitate lucrător/colaborator securitate. OUG... | Anulare act administrativ. Decizia nr. 3889/2014. Curtea de Apel... → |
|---|
