Dizolvare persoana juridică. Decizia nr. 36/2015. Tribunalul SUCEAVA
| Comentarii |
|
Decizia nr. 36/2015 pronunțată de Tribunalul SUCEAVA la data de 24-02-2015 în dosarul nr. 58/86/2015
Dosar nr._ Contestație în anulare
ROMÂNIA
TRIBUNALUL SUCEAVA
SECȚIA CIVILĂ
DECIZIA CIVILĂ NR.36
ȘEDINȚA PUBLICĂ DIN DATA DE 24.02.2015
PREȘEDINTE I. M.
JUDECĂTOR I. G.
GREFIER S. A.
Pe rol, pronunțarea asupra contestației în anulare formulată de contestatoarea Asociația „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei”, cu sediul în comuna Șcheia, ., fost 135, județul Suceava, împotriva deciziei civile nr.1049 pronunțată la data de 06.11.2014 de Tribunalul Suceava în dosar nr._/314/2014.
Dezbaterile asupra apelului au avut loc în ședința publică din data de 10.02.2015, susținerile părților fiind consemnate în încheierea de ședință de la acea dată redactată separat, care face parte integrantă din prezenta hotărâre și când instanța, din lipsă de timp pentru deliberare, a amânat succesiv pronunțarea pentru data de 17.02.2015 și pentru astăzi 24.02.2015.
După deliberare,
TRIBUNALUL
Asupra apelului de față reține următoarele:
Prin cererea adresată Judecătoriei Suceava și înregistrată sub nr._/314/2014 din data de 29.08.2014, petentul A. V., împuternicit al Asociației „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei” cu sediul în loc. Șcheia, ., jud. Suceava, a solicitat dizolvarea acestei asociații în temeiul art. 54 și urm. din O.G. 26/2000, aprobată cu modificări și completări prin Legea 246/2005, conform Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17 iunie 2014, și înregistrarea mențiunii privind dizolvarea, în Registrul asociațiilor și fundațiilor, aflat la grefa acestei judecătorii.
În motivarea cererii, s-a arătat că Adunarea Generală a membrilor fondatori, a fost convocată potrivit art. 18 din statutul asociației la data de 17.06.2014 la sediul Primăriei comunei Șcheia și a hotărât . dizolvare și lichidare a asociației, pe motiv că aceasta de la înființare până în prezent, prin reprezentanți legali, nu a reușit să-și îndeplinească obiectivele asumate, nerealizând o reprezentare a membrilor fondatori și nu a sprijinit dezvoltarea comunității prin promovarea cooperării între membrii asociației pentru rezolvarea unor probleme comune prin conceperea și implementarea proiectelor și accesarea fondurilor europene, contribuind astfel la dezvoltarea economică și socială a teritoriului LEADER, drept pentru care, nu-și mai poate desfășura activitatea pentru care a fost constituită, precum și numirea unui lichidator, în persoana Societății Profesionale de Insolvență Recovery Insolvency Specialists SPRL cu sediul în mun. Suceava, .. 1, ., . av. C. B..
În drept, a fost invocată Ordonanța Guvernului nr. 26/2000 cu privire la asociații și fundații, modificată și aprobată prin Legea 246/2005, art. 527 NCPC.
În dovedirea cererii s-au depus la dosar: procesul verbal al Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014 și Convocatorul Adunării Generale a Asociaților.
Cererea a fost legal timbrată cu taxă judiciară de timbru de 100 lei, conform art. 12 lit. „c” din O.U.G, 80/2013 privind taxele judiciare de timbru.
Prin încheierea ședinței camerei de consiliu din data de 02.-09.2014, Judecătoria Suceava a respins cererea de constatarea dizolvării a Asociației „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei, prin reprezentant A. V., ca inadmisibilă.
Pentru a hotărî astfel, Judecătoria Suceava, din analiza tuturor înscrisurilor depuse la dosar, a reținut că, asociația a solicitat pe cale necontencioasă conform art. 527 NCPC să se dizolve prin hotărârea adunării generale, conform art. 57 din OG nr. 26/2000 aprobată prin Legea 246/2005 și a solicitat conform art. 61 alin. 2 din O.G. 26/2000 modificată, privind asociațiile și fundațiile, ca lichidatorul să fie desemnat de către adunarea generală, în persoana Societății Profesionale de Insolvență Recovery Insolvency Specialists SPRL cu sediul în mun. Suceava, .. 1, ., . av. C. B..
Verificând art. 34 lit. c din Statutul Asociației „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei”, a rezultat că dizolvarea se poate face „prin înregistrarea hotărârii Adunării Generale în unanimitate. în formă autentificată, la regimul asociațiilor și fundațiilor”.
Or, din analiza actelor depuse la dosar, la momentul discutării necesității dizolvării Asociației „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei” cu sediul în loc. Șcheia, ., jud. Suceava, nu s-au respectat aceste dispoziții, în sensul că hotărârea adunării generale nu a fost autentificată, astfel cum prevede art. 34 lit. c din statutul asociației.
În această situație, contrar dispozițiilor statutare și obligatorii amintite, instanța de fond nu a putut să constate dizolvarea Asociației „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei” prin hotărârea adunării generale din 17.06.2014 neautentificată întrucât cu privire la aceasta din urmă, operează sancțiunea nulității, motiv pentru care, a respins cererea de constatare a dizolvării asociației ca inadmisibilă; iar în temeiul art. 11 alin. 2 din OG 26/2000 modificată, încheierea va fi comunicată, împreună cu câte o copie de pe procesul verbal al Adunării Generale a asociației, Parchetului de pe lângă Judecătoria Suceava.
Împotriva încheierii mai sus-menționate, a formulat apel petenta Asociația G. de Acțiune Locală Valea Sucevei, prin împuternicit A. V., criticând-o pentru nelegalitate și netemeinicie, în motivarea căruia a arătat următoarele:
În fapt, în cadrul Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014 s-a hotărât ca Asociația G. de Acțiune Locală Valea Sucevei sa fie dizolvata si lichidata potrivit dispozițiilor art. 54, alin.l, lit c. si art.57, art.61 si urm. din O.G. nr. 26/2000 întrucât aceasta de la înființare și până în prezent nu a reușit să-și îndeplinească obiectivele asumate, nerealizând o reprezentare a membrilor fondatori și nu a sprijinit dezvoltarea comunității prin promovarea cooperării între membrii Asociației pentru rezolvarea unor probleme comune prin conceperea și implementarea proiectelor și accesarea fondurilor europene, contribuind astfel la dezvoltarea economică și socială a teritoriului LEADER.
Potrivit dispozițiilor art. 61 alin.(2) din OG 26/2000 s-a numit un lichidator in persoana Societății Profesionale de Insolventa Recovery Insolvency Specialists SPRL cu sediul in Mun. Suceava, ..l, ., . av. C. B..
A mai arătat apelanta că, prin Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014, la oct. 3 s-a hotărât: "membrii prezenți sunt de acord ca orice prevederi contrare din statut si din actul constitutiv cu cele hotărâte azi sa fie considerate a fi modificate ca urmare a celor decise azi in cadrul adunării generale extraordinare.", așadar, ca urmare a acestei decizii s-au modificat orice prevederi contrare din statut, respectiv inclusiv art. 34, lit. c din Statutul Asociației care prevedea ca dizolvarea se va putea face doar printr-o hotărârea a asociaților autentificata la notarul public.
S-a arătat că, în mod netemeinic s-a apreciat inadmisibilitatea cererii de dizolvare si lichidare pentru motivul ca Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014 nu a fost depusa sub forma autentificata, asa cum prevedeau art.34, lit. c) din Statutul asociației întrucât aceasta prevedere a statutului a fost modificata prin voința exprimata de către membrii asociației la pct. 3 din cuprinsul aceleiași Hotărâri a Adunării Generale Extraordinare din data de 17.06.2014.
Astfel, apelanta a reiterat faptul că prin prevederile de la pct. 3 din aceasta hotărâre se menționează: "membrii prezenți sunt de acord ca orice prevederi contrare din statut si din actul constitutiv cu cele hotărâte azi sa fie considerate a fi modificate ca urmare a celor decise azi in cadrul adunării generale extraordinare.".
Prin urmare, apelanta arată că, instanța de judecata a omis să ia în considerare aceasta modificare expresa a actelor constitutive, respectiv a voinței clar exprimate de către membrii asociații care si-au dorit ca hotărârea de dizolvare si lichidare sa aibă valabilitate prin simpla forma a semnăturii private, lipsind de eficacitate dispoziția care obliga la autentificarea acestei hotărâri potrivit art. 34, lit.c) din statut.
Apelanta consideră că soluția corecta era ca instanța sa admită cererea de dizolvare si lichidare, observând ca prin Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014, asociații, cu majoritatea ceruta de actele constitutive si de OG 26/2000, au luat aceasta hotărâre prin care au renunțat la forma autentificata a hotărârii. De altfel aceasta forma nefiind prevăzută de lege (OG 26/2000) si tocmai de aceea membrii asociației au decis să lipsească de eficacitate orice dispoziție contrară din actele constitutive.
Pentru aceste motive, apelanta a solicitat admiterea cererii de apel, iar pe fondul cauzei, schimbând in totalitate încheierea din data de 2 sept 2014, a solicitat admiterea cererii privind înregistrarea mențiunii de dizolvare și lichidare a Asociației G. de Acțiune Locala Valea Sucevei.
În drept, a invocat disp. art. 11, alin.(l) si urm. din OG 26/2000, aprobata cu modificări si completări prin Legea 246/2005 si art. 470 si urm. din C., precum si celelalte dispoziții legale din cuprinsul cererii introductive.
În dovedire, apelanta a depus la dosar: Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014 și convocator, cu mențiunea că, atât Certificatul de înscriere a persoanei juridice in original cat si certificatul de înregistrare fiscala se afla la dosarul nr._, inclusiv alte acte in original, dosar care se află atașat la dosarul nr._/314/2014.
Prin decizia civilă nr.1049 din 06.11.2014, Tribunalul Suceava a admis apelul formulat de petenta ASOCIAȚIA G. DE ACȚIUNE LOCALĂ VALEA SUCEVEI împotriva încheierii ședinței camerei de consiliu din data de 02.09.2014 a Judecătoriei Suceava (dosar nr._/314/2014).
A schimbat în tot încheierea pronunțată în data de 02.09.2014 și, în rejudecare:
A admis cererea
A constatat dizolvată Asociația G. de Acțiune Locală Valea Sucevei, prin reprezentant A. V., și a dispus înregistrarea acestei mențiuni în Registrul Special al instanței.
Pentru a hotărâ astfel Tribunalul a reținut că prin cererea formulată Asociația „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei” prin împuternicit A. V. a solicitat în baza art. 54 alin.1, art.57 și art.61 din O.G. nr. 26/2000 înregistrarea mențiunii privind dizolvarea și lichidarea acestei asociații potrivit Hotărârii Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014, întrucât de la înființare și până în prezent nu a reușit să-și îndeplinească obiectivele asumate, nerealizând o reprezentare a membrilor fondatori și nu a sprijinit dezvoltarea comunității prin promovarea cooperării între membrii Asociației pentru rezolvarea unor probleme comune prin conceperea și implementarea proiectelor și accesarea fondurilor europene.
Adunarea Generală Extraordinară din data de 17.06.2014 a fost convocată potrivit art. 18 din Statut, la cererea a cel puțin 1 /3 din totalitatea membrilor asociației, fiind statutar întrunită, cu o prezență de minimum 2 /3 dintre membri.
Potrivit art. 18 din Statut „hotărârile privind înființarea de societăți comerciale, precum și dizolvarea Asociației necesită majoritate calificată de 2 /3 din totalul voturilor membrilor existenți”.
Instanța de fond a respins cererea de constatare a dizolvării întrucât s-au încălcat dispozițiile art. 34 lit. c din Statutul Asociației „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei”, hotărârea nefiind autentificată potrivit dispozițiilor statutare.
Potrivit art. 57 din O.G. nr. 26/2000, asociația se poate dizolva și prin hotărârea adunării generale. În termen de 15 zile de la data ședinței de dizolvare, hotărârea adunării generale se depune la judecătoria în a cărei circumscripție își are sediul, pentru a fi înscrisă în Registrul asociațiilor și fundațiilor.
Din analiza condițiilor prevăzute prin Statutul Asociației cu privire la dizolvare la art. 34, rezultă că aceasta poate interveni prin înregistrarea hotărârii adunării generale în formă autentificată, la registrul asociațiilor și fundațiilor.
Prin Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Asociaților din data de 17.06.2014, la punctul 3, membrii prezenți au hotărât că orice prevederi contrare din statut și din actul constitutiv cu cele hotărâte la data de 17.06.2014 se consideră modificate ca urmare a celor decise în cadrul adunării generale.
Astfel, s-au modificat orice prevederi contrare din statut, inclusiv condițiile privitoare la dizolvare din art. 34 lit.c care prevedea ca hotărârea asociaților să fie autentificată.
În atare situație, s-a impus admiterea apelului, schimbarea în tot a încheierii din data de 02.09.2014 apelate și în rejudecare, admiterea cererii, în sensul constatării dizolvării Asociației G. de Acțiune Locală Valea Sucevei, urmând a dispune înregistrarea acestei mențiuni în Registrul Special al instanței.
Împotriva Deciziei nr. 1049/06.11.2014 pronunțată de Tribunalul Suceava în Dosarul nr._/314/2014 a formulat contestație în anulare ASOCIAȚIA „G. DE ACȚIUNE LOCALĂ VALEA SUCEVEI”, solicitând admiterea contestației în anulare, anularea Deciziei nr. 1049/06.11.2014, iar în rejudecarea apelului solicită în principal să respingerea apelul ca fiind tardiv sau anularea acestuia ca fiind semnat de o persoană care nu are calitatea de reprezentant, iar în subsidiar să îl respingerea ca nefondat, pentru următoarele motive:
Consideră că decizia trebuie anulată deoarece a fost pronunțată cu încălcarea dispozițiilor procedurale referitoare la citarea părților în cauză fiind incident motivul de contestație în anulare reglementat de art. 503 alin. 1 Cod pr. civ. „(1) Hotărârile definitive pot fi atacate cu contestație în anulare atunci când contestatorul nu a fost legal citat si nici nu a fost prezent la termenul când a avut loc judecata”, deoarece Decizia nr. 1049/06.11.2014 a fost pronunțată fără ca ei să fie legal citați.
Conform art. 8 alin. 1 din O.G. nr. 26/2000 cu privire la asociații și fundații, „1) Asociația devine persoana juridica din momentul înscrierii ei în Registrul asociațiilor si fundațiilor”, în timp ce la art. 3 din actul constitutive se prevede că Asociația este persoana juridică română de drept privat.
Fiind vorba despre o persoană juridică de drept privat, procedura de citare trebuia să se realizeze potrivit dispozițiilor art. 153 și următoarele Cod pr. civ., referitoare la citarea părților în proces, după cum urmează:
- Art. 153. - (1) Instanța poate hotărî asupra unei cereri numai dacă părțile au fost citate ori s-au prezentat, personal sau prin reprezentant, în afara de cazurile în care prin lege se dispune altfel. (2) Instanța va amâna judecarea si va dispune să se facă citarea ori de câte ori constată ca partea care lipsește nu a fost citata cu respectarea cerințelor prevăzute de lege, sub sancțiunea nulității.
-Art. 155. - (1) Vor fi citați:
3. persoanele juridice de drept privat, prin reprezentanții lor, la sediul principal sau, atunci când este cazul, la sediul desmembrământului lor;
- Art. 158. - (1) în caz de alegere de domiciliu sau, dupa caz, de sediu, daca partea a arătat si persoana însărcinata cu primirea actelor de procedura, comunicarea acestora se va face la acea persoana, iar în lipsa unei asemenea mențiuni, comunicarea se va face, după caz, potrivit art. 155 sau 156.
Se poate observa că, deși conform art. 4 din Actul constitutiv asociația are sediul în localitatea Șcheia, ., jud. Suceava, nu există nicio hotărâre a Consiliului Director și nici a Adunării Asociaților prin care să fie schimbat sediul.
Deci asociația trebuia să fie citată în mod legal si corect la sediul acesteia situat în localitatea Șcheia, ., jud. Suceava.
Această neregulă procedurală este consecința manevrelor dolosive și nelegale ale primarului comunei Șcheia, A. V., care în mod nelegal și fără nicio împuternicire din partea asociaților a menționat în cererea de apel că sediul pentru comunicarea actelor este în .. Jud. Suceava (Ia primărie).
Chiar și în această situație au fost nesocotite prevederile art. 158 Cod pr. civ. deoarece și în situația în care ar lua în considerare ca fiind valabil sediul ales, nefiind indicată în cererea de apel nicio persoană însărcinată cu primirea actelor de procedură, citația trebuia să fie comunicată, reprezentantului legal al asociației, în speță Președintelui Cosniliului Director, M. Claudina, care are dreptul de a reprezenta asociația în relația cu autoritățile și instituțiile publice, conform art. 7 din Actul constitutiv al asociației.
Solicită instanței de judecată să analizeze dovada de înmânare a citației pentru apel pentru a observa că asociația nu a fost citată la sediul menționat în actul constitutiv, iar dovada nu a fost semnată de Președintele Consiliului Director, M. Claudina.
Fiindcă primarul comunei Șcheia, A. V. a dorit cu orice preț ca această asociație să fie dizolvată (având mai multe încercări în acest sens, sortite eșecului prin respingerea cererilor de dizolvare (a se vedea Dosarul nr._ ) acesta a recurs la orice mijloace nelegale pentru ca cererea de apel să se soluționeze fără ca Președintele Consiliului Director să aibă cunoștință despre aceasta și pentru a evita prezentarea în fata instanței de control judiciar a nelegalităților săvârșite de acesta.
Este evident așadar că decizia instanței de apel a fost pronunțată fără legala citare a asociației, acest lucru echivalând cu vătămarea dreptului la apărare al asociației care a fost în imposibilitatea de a propune probe și a formula apărări în favoarea acesteia deoarece nu a avut cunoștință despre cererea de apel formulată în numele asociației în mod nelegal de către numitul A. V..
Deci contestația în anulare trebuie admisă, iar apelul formulat să fie rejudecat.
În ceea ce privește termenul în care a fost formulată contestația în anulare, precizează următoarele:
Potrivit Art. 506. - (1) Contestația în anulare poate fi introdusa în termen de 15 zile de la data comunicării hotărârii, dar nu mai târziu de un an de la data când hotărârea a rămas definitiva. (2) Contestația se motivează în termenul de 15 zile prevăzut la alin. (1), sub sancțiunea nulității acesteia.
In cauză, cum decizia atacată nu a fost comunicată legal, la sediul asociației prin reprezentantul legal, este evident că termenul de exercitare a contestației în anulare nu a început să curgă.
Deosebit de aceasta, la data de 23.12.2014 Președintele Consiliului Director a studiat dosarul despre care a luat cunoștință de pe portalul instanțelor de judecată, astfel încât de atunci curge termenul de 15 zile.
În situația rejudecării apelului solicită respingerea apelului ca fiind tardiv formulat
Conform dovezii de înmânare a încheierii din 02.09.2014 pronunțată de Judecătoria Suceava în Dosarul nr._/314/2014 aflată la fila 26 din dosar, încheierea a fost comunicată la data de 08.09.2014.
Aceasta putea fi atacată cu apel în 5 zile de la comunicare. Calculat pe zile libere, termenul de declarare a apelului se sfârșea în data de 14.09.2014. Fiind vorba despre o zi de duminică termenul s-a prelungit până în prima zi lucrătoare, 15.09.2014.
In speță, apelul a fost depus în data de 16.09.2014 deci cu depășirea termenului legal, astfel încât solicităm să respingeți apelul ca tardiv formulat.
In situația în care se va respinge excepția tardivității apelului, solicită respingere apelului ca fiind formulat de o persoană care nu deține calitatea de reprezentant legal sau convențional al ASOCIAȚIEI „G. DE ACȚIUNE LOCALĂ VALEA SUCEVEI”.
În cuprinsul dovezii de înmânare a încheierii din 02.09.2014 pronunțată de Judecătoria Suceava în Dosarul nr._/314/2014 aflată la fila 26 din dosar, se menționează că încheierea a fost comunicată către avocat S. E. S..
De asemenea, apelul a fost formulat de ASOCIAȚIA „G. DE ACȚIUNE LOCALĂ VALEA SUCEVEI” prin Avocat S. E. S..
Precizează faptul că ASOCIAȚIA „G. DE ACȚIUNE LOCALĂ VALEA SUCEVEI” nu are încheiat și semnat vreun contract de asistență juridică cu Avocat S. E. S., astfel încât aceasta nu avea cum să formuleze apel din partea asociației.
Probabil că aceasta are semnat un contract de asistență juridică cu numitul A. V., dar nu cu asociația prin reprezentantul legal, respectiv Președintele Consiliului Director, după cum prevede Statutul și Actul constitutiv al asociației.
Mai mult decât atât, prin cererea de apel s-a menționat de către avocatul care nu deține calitate de reprezentant faptul că sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură este cel de la Primăria Șcheia, deși sediul asociației este situat în altă parte, respectiv în comuna Șcheia, .. 135, jud. Suceava.
Probabil însă că s-a procedat în această manieră pentru ca reprezentantul legal al asociației să nu aibă cunoștință de proces și să nu propună apărări pentru asociație.
Este evident însă că apelul a fost formulat în numele asociației de către o persoană care nu deține calitatea de reprezentant, astfel încât apelul trebuie respins ca atare.
În situația în care se vor respinge excepțiile invocate solicită respingerea apelului ca fiind nefondat.
Motivul pentru care prin Decizia nr. 1049 din 06.11.2014 Tribunalul Suceava a admis apelul și a dispus dizolvarea asociației constă în faptul că instanța de control judiciar a reținut că prin Hotărârea Adunării Generale a Asociaților din data de 17.06.2014. la punctul 3, membrii prezenți au hotărât că orice prevederi contrare din statut si din actul constitutiv cu cele hotărâte la data de 17.06.2014 se consideră modificate ca urmare a celor decise în cadrul adunării generale.
In opinia Tribunalului Suceava, s-au modificat orice prevederi contrare din statut, inclusiv condițiile privitoare Ia dizolvare de la art. 34 lit. c din Statut care prevăd ca hotărârea asociaților să fie autentificată, așa cum în mod corect a reținut Judecătoria Suceava, când a respins cererea de dizolvare.
Consideră că în mod nelegal Tribunalul Suceava a acordat eficiență dispozițiilor de la art. 3 din Hotărârea Adunării Generale a Asociaților din data de 17.06.2014, potrivit cărora orice prevederi contrare din statut și din actul constitutiv cu cele hotărâte la data de 17.06.2014 se consideră modificate.
In primul rând, este nelegal ca o instanță de judecată să rețină că o modificare la actul constitutiv sau statut se poate face printr-o hotărâre a asociaților prin care să se prevadă că orice modificare contrară din statut sau actul constitutiv se modifică.
Consideră că modificările la statut sau la actul constitutiv trebuie să fie exprese și să prevadă la modul concret care sunt dispozițiile statutare sau din actul constitutiv care sunt modificate și care sunt modificările aduse.
Acest lucru era necesar de realizat pentru ca toți membrii asociați să cunoască care este forma modificată a statutului și actului constitutiv pentru a cunoaște prevederile statutare, după care să se desfășoară adunările asociaților și activitatea asociației.
In legătură cu acest aspect cel mai important motiv de nelegalitate a deciziei pronunțate de instanța de apel constă în aceea că, pentru ca prevederile de la punctul 3 din hotărâre să producă efecte juridice trebuia urmată procedura legală de modificare a unui act constitutiv sau a unui statut ale unei asociații și abia după ce instanța de judecată ia act de modificările la statut și sunt înregistrate la registrul asociațiilor și fundațiilor acestea intră în vigoare și produc efecte.
In acest sens sunt următoarele dispoziții legale:
OG nr. 26/2000:
Art. 33. - (1) Modificarea actului constitutiv sau a statutului asociației se face prin înscrierea modificării în Registrul asociațiilor si fundațiilor aflat Ia grefa judecătoriei în a cărei circumscripție își are sediul asociația, cu aplicarea corespunzătoare a prevederilor art. 8-12.
Cererea de înscriere a modificării va fi însoțita de hotărârea adunării generale, iar în cazul modificării sediului, de hotărârea consiliului director.
Despre schimbarea sediului se va face mențiune, daca este cazul, atât în Registrul asociațiilor si fundațiilor aflat la grefa judecătoriei vechiului sediu, cât si în cel aflat la grefa judecătoriei noului sediu, hi acest scop, o copie a încheierii prin care s-a dispus schimbarea sediului va fi comunicata din oficiu judecătoriei în circumscripția căreia asociația urmează sa-și aibă noul sediu.
Art. 6. - (1) în vederea dobândirii personalității juridice, membrii asociați încheie actul constitutiv si statutul asociației, în forma autentica sau atestata de avocat.
Art. 7. - (1) Oricare dintre membrii asociați, pe baza împuternicirii date în condițiile art. 6 alin. (2) lit. h), poate formula o cerere de înscriere a asociației în Registrul asociațiilor si fundațiilor aflat la grefa judecătoriei în a cărei circumscripție urmează sa-si aibă sediul.
Cererea de înscriere va fi însoțita de următoarele documente:
-actul constitutiv;
-statutul asociației;
-actele doveditoare ale sediului și patrimoniului inițial;
-dovada disponibilității denumirii eliberată de Ministerul Justiției sau, după caz, refuzul motivat al eliberării acesteia.
Art. 8. - (1) Asociația devine persoana juridică din momentul înscrierii ei în Registrul asociațiilor si fundațiilor. (2) In termen de 3 zile de la depunerea cererii de înscriere si a documentelor prevăzute la art. 7 alin. (2) judecătorul desemnat de președintele instanței verifica legalitatea acestora si dispune, prin încheiere, înscrierea asociației în Registrul asociațiilor si fundațiilor. (2 ) In cadrul procedurii de verificare a legalității cererii de înscriere si a documentelor prevăzute la art. 7 alin. (2), judecătorul desemnat de președintele instanței verifica respectarea dispozițiilor art. 7 alin. (3) si poate dispune, prin încheiere motivata, înscrierea asociației în Registrul asociațiilor si fundațiilor, chiar daca exista un refuz motivat al Ministerului Justiției de a elibera dovada disponibilității denumirii, pe care îl apreciază ca neîntemeiat. (3) Odată cu efectuarea înscrierii, încheierea prin care s-a dispus înscrierea se comunica din oficiu, pentru evidenta fiscală, organului financiar local în a cărui raza teritoriala se afla sediul asociației, cu menționarea numărului de înscriere în Registrul asociațiilor si fundațiilor.
Art. 9. - (1) în cazul în care cerințele legale pentru constituirea asociației nu sunt îndeplinite, judecătorul, la expirarea termenului prevăzut la art. 8 alin. (2), îl va cita, în camera de consiliu, pe reprezentantul asociației, punându-i în vedere, în scris, sa remedieze neregularitățile constatate. (2) Daca neregularitățile constatate privesc dispozițiile art. 40 alin. (2) din Constituție, pentru termenul fixat va fi citat si parchetul de pe lângă instanța sesizata, căruia i se vor comunica, în copie, cererea de înscriere, împreuna cu actul constitutiv si statutul asociației. în acest caz punerea concluziilor de către procuror este obligatorie.
Art. 10. - (1) în situația în care, la termenul fixat, neregularitățile sunt înlăturate, judecătorul, ascultând si concluziile procurorului, daca este cazul, va lua act despre aceasta prin încheiere, dispunând. înscrierea asociației în Registrul asociațiilor si fundațiilor. (2) în cazul în care neregularitățile nu au fost înlăturate ori, deși legal citat, reprezentantul asociației lipsește în mod nejustificat, judecătorul va respinge cererea de înscriere prin încheiere motivata. (3) încheierile prevăzute în acest articol se vor pronunța în cel mult 24 de ore de la închiderea dezbaterilor si se vor redacta în termen de cel mult 48 de ore de la pronunțare.
Art. 11. - (1) încheierile de admitere sau de respingere a cererii de înscriere sunt supuse numai apelului. (2) în cazul în care procurorul nu a participat la soluționarea cererii, parchetului pe de lângă instanța sesizata i se vor comunica si copii de pe actul constitutiv si de pe statutul asociației, împreuna cu încheierea de admitere ori de respingere a cererii de înscriere, dupăa caz. (3) Termenul de apel este de 5 zile si curge de la data pronunțării, pentru cei care au fost prezenți, si de la data comunicării, pentru cei care au lipsit. (4) Apelul se soluționează cu citarea pârtilor, în camera de consiliu, de urgenta si cu precădere. Dispozițiile art. 10 alin. (3) cu privire la pronunțarea si redactarea hotărârii se aplica în mod corespunzător.
Art. 12. - (1) înscrierea în Registrul asociațiilor si fundațiilor, în conformitate cu art. 8, se efectuează în ziua rămânerii definitive a încheierii de admitere, eliberându-se, la cerere, reprezentantului asociației sau mandatarului acesteia un certificat de înscriere care va cuprinde: denumirea asociației, sediul acesteia, durata de funcționare, numărul si data înscrierii în Registrul asociațiilor si fundațiilor. (2) în relațiile cu terții dovada personalității juridice se face cu certificatul de înscriere.
II Ordin nr. 954/2000 publicat in Monitorul Oficial Partea I nr. 214 din_ pentru aprobarea Regulamentului privind organizarea Registrului asociațiilor și fundațiilor. Registrului federațiilor si Registrului național al persoanelor juridice fără scop patrimonial.
Art. 1. - (1) Asociațiile, fundațiile și federațiile constituite în temeiul Ordonanței Guvernului nr. 26/2000 cu privire la asociații și fundații, denumită în continuare ordonanță, sunt supuse înscrierii în registre speciale, constituite, potrivit prezentului regulament, la instanțele judecătorești.
(2) Evidența centralizată în materie se realizează prin Registrul național al persoanelor juridice fără scop patrimonial, denumit în continuare Registrul național, aflat la Ministerul Justiției, și cuprinde atât evidența persoanelor juridice care se înființează potrivit ordonanței, cât și a celor înființate potrivit Legii nr. 21/1924 pentru persoanele juridice (asociații și fundații).
Art. 2. - în sensul prezentului regulament, termenii de mai jos au următorul înțeles: a) înscriere - consemnarea atât a mențiunilor făcute în vederea dobândirii personalității juridice, cât si a celor privind modificări ale actului constitutiv și/sau ale statutului, precum și a oricăror alte mențiuni care, potrivit legii, se înscriu în registrul special; în toate cazurile înscrierea se efectuează prin introducerea datelor în registre ținute în sistem computerizat, iar în lipsa acestora, în registre ținute pe suport hârtie;
d) registrul special - registrul asociațiilor și fundațiilor, aflat la judecătorie sau, după caz, registrul federațiilor și registrul persoanelor juridice străine, prevăzute la art. 76 din ordonanță, ținute la tribunal;
e) înscrisuri doveditoare în sensul art. 74 alin. (1) din ordonanță - actul constitutiv și statutul persoanei juridice fără scop patrimonial, inclusiv actele de modificare a acestora, precum și actele prin care s-a dispus reorganizarea ori dizolvarea.
Art. 5. - Cererea de înscriere în vederea dobândirii personalității juridice va cuprinde, conform modelului prevăzut în anexa nr. I: numele și domiciliul persoanei împuternicite în condițiile art. 6 alin. (2) lit. h) din ordonanță;numele și domiciliul sau, după caz, denumirea și sediul asociaților sau fondatorilor;denumirea și sediul asociației, fundației sau filialei;precizarea patrimoniului inițial; numărul și data autentificării actului constitutiv si a statutului.
Art. 6. - (1) La cererea de înscriere în vederea dobândirii personalității juridice se vor atașa următoarele documente:
-un exemplar original și două exemplare în copie legalizată de pe actul constitutiv și statut;
-actele doveditoare ale sediului și patrimoniului inițial;
c)dovada disponibilității denumirii, eliberată de compartimentul de specialitate din cadrul Ministerului Justiției sau, după caz, refuzul motivat de a elibera dovada disponibilității denumirii;
-certificate ori alte documente cerute potrivit legii speciale persoanelor fizice pentru înființarea legală a persoanei juridice;
-autorizațiile administrative prealabile, în cazul în care ,sunt cerute potrivit legii speciale, pentru înființare legală.
(2) Dacă activitatea desfășurată de persoana juridică intră în sfera de competență a două sau mai multe autorități publice, instanța va solicita atașarea unui număr corespunzător de copii legalizate de pe actul constitutiv și statut, în vederea îndeplinirii obligației stabilite la art. 40 din prezentul regulament.
Art. 8. - (1) Modificările aduse actului constitutiv și/sau statutului produc efecte de la data înscrierii lor în registrul special.
Cererea de înscriere a modificării actului constitutiv si/sau a statutului persoanei juridice fără scop patrimonial va cuprinde, în mod corespunzător, mențiunile prevăzute la art. 5, conform modelului prevăzut în anexa nr. III. La cerere se vor atașa înscrisurile prevăzute la art. 6 lit. a), b) si e), înscrisurile prevăzute la art. 6 lit. c) si d) atunci când este cazul, actul modificator în original si copii ale acestuia în numărul prevăzut la art. 6 alin. (2), precum si certificatul de înscriere a persoanei juridice fără scop patrimonial, în original.
Cererea pentru înscrierea modificărilor actului constitutiv si/sau statutului se va înregistra la instanța competentă, formând un dosar separat de cel inițial, care va fi conexat cu acesta.
Art. 9. - în cazul admiterii cererii pentru înscrierea modificării actului constitutiv si/sau a statutului si după efectuarea înscrierii instanța va proceda, din oficiu, la completarea în mod corespunzător a certificatului de înscriere a persoanei juridice fără scop patrimonial, cu date privind denumirea, sediul sau durata de funcționare. Fiecare completare a certificatului de înscriere se va face sub semnătura judecătorului si va purta stampila instanței.
Deci, este evident că hotărârea asociaților potrivit căreia orice prevederi contrare din statut și din actul constitutiv cu cele hotărâte la data de 17.06.2014 se consideră modificate ca urmare a celor decise în cadrul adunării generale, nu își putea produce efecte decât după ce acestea au fost înscrise în registrul special cu respectarea procedurii reglementate de dispozițiile legale citate mai sus, după cum în mod expres prevede art. 8 alin. 1 din Regulament: Art. 8. - (1) Modificările aduse actului constitutiv si/sau statutului produc efecte de la data înscrierii lor în registrul special.
Așadar, Tribunalul Suceava nu putea să considere că dispozițiile art. 34 lit. c din statutul asociației care prevăd că dizolvarea poate opera prin înregistrarea hotărârii Adunării Generale în unanimitate, în formă autentificată, al registrul asociațiilor și fundațiilor au fost modificate, deoarece aceste modificări nu au fost aprobate și înregistrate de către Judecătoria Suceava în registrul asociațiilor.
Mai mult decât atât, la data convocării adunării asociaților care urma să aibă loc în data 17.06.2014 dispozițiile art. 34 lit. c din Statut nu erau modificate, astfel încât adunarea asociaților trebuia să se desfășoare în condițiile statutare în vigoare în acel moment.
Este inadmisibil să se hotărască dizolvarea asociației în condițiile în care statutul stabilește că hotărârea de dizolvare trebuie să fie în formă autentică, iar apoi să se hotărască că orice prevederi contrare hotărârii de dizolvare conținute de statut și din actul constitutiv au fost modificate.
Concluzia este că din moment ce modificările nu au fost înregistrate în registrul asociațiilor cu respectarea procedurilor legale, acestea nu produc efecte.
Forma autentificată a hotărârii de dizolvare a fost menționată în statut din cauza faptului că o asemenea măsură este deosebit de importantă pentru asociație.
Dacă s-ar fi respectat această prevedere statutară și un notar ar fi fost prezent la adunarea asociaților acesta ar fi constat că la data și ora din convocator, 17.06.2014, orele 10:00, nu exista cvorumul de 2/3 prevăzut în statut pentru dizolvare.
La orele 10:00 erau prezenți doar aproximativ 15 asociați, iar până la orele 11:30 nu era cvorumul prevăzut în statut. Deci, și sub acest aspect hotărârea este nelegală.
Un alt motiv de nelegalitate constă în faptul că în convocator nu s-a menționat că vor fi adoptate hotărâri privind modificarea statutului și actului constitutiv și nu s-au menționat în mod expres modificările care ar fi putut fi adoptate de asociați.
Nu în ultimul rând, hotărârea de dizolvare este netemeinică, deoarece aceasta poate atrage consecințe deosebit de grave pentru membrii asociației, având în vedere că pentru înființarea și dezvoltarea asociației au fost accesate fonduri europene nerambursabile.
Nu este reală susținerea din hotărârea de dizolvare potrivit căreia asociația nu și-a atins scopul deoarece acest proiect a fost declarat eligibil (deci și-a atins scopul pentru care a fost constituit), dar nefinanțat pentru ca nu s-a încadrat în bugetul destinat înființării „Grupului de Acțiune locală Valea Sucevei,, și în consecință, nu s-a încasat nici contribuția membrilor asociației care constituia 20% din valoarea proiectului.
În acest sens a fost încheiat contractul de finanțare nr.C_/ 28.12.2009 pentru acordarea ajutorului financiar nerambursabil în condițiile Programului Național pentru Dezvoltare Rurală România pentru proiectul „Parteneriat public-privat Valea Sucevei”.
Proiectul a fost realizat cu acordul prealabil al tuturor membrilor asociați și a fost implementat cu succes, iar în acest moment proiectul derulat se află în perioada de monitorizare până la data de 1.11.2015 iar dizolvarea asociației conduce automat la retragerea finanțării și achitarea sumelor acordate cu titlu de finanțare la care se adaugă penalități de întârziere.
În drept, au fost invocate dispozițiile art. 503 și următoarele Cod pr. civ.
Examinând contestația în anulare formulată în raport de motivele invocate, de actele și lucrările dosarului, tribunalul reține următoarele:
Potrivit art.503 al.1 din Noul Cod de procedură civilă, aplicabil în cauză în raport de data formulării cererii introductive de instanță și de dispozițiile art.3 din Legea nr.76/2012 „ Hotărârile definitive pot fi atacate cu contestație în anulare atunci când contestatorul nu a fost legal citat și nici nu a fost prezent la termenul când a avut loc judecata.”
Din actele dosarului rezultă că prin cererea de apel formulată Asociația G. de Acțiune Locală Valea Sucevei prin împuternicit A. V. și prin reprezentant convențional avocat S. E. și-a ales sediul pentru comunicarea actelor de procedură în localitatea Șcheia, .), județul Suceava, fără a fi indicată persoana însărcinată cu primirea actelor de procedură (f.5 ds. apel).
Fiind vorba de o persoană juridică de drept privat, apelanta trebuia citată pentru judecarea apelului conform art.155 pct.3 din Noul Cod de procedură civilă care prevede că persoanele juridice de drept privat vor fi citate prin reprezentanții lor, la sediul principal sau, atunci când este cazul, la sediul desmembrământului lor.
Art.158 al.1 din Noul Cod de procedură civilă dispune că „ În caz de alegere de domiciliu sau, după caz, de sediu, dacă partea a arătat și persoana însărcinată cu primirea actelor de procedură, comunicarea acestora se va face la acea persoană, iar în lipsa unei asemenea mențiuni, comunicarea se va face, după caz, potrivit art.155 sau 156.
Așa cum s-a arătat deja, prin cererea de apel formulată, apelanta și-a ales sediul pentru comunicarea actelor de procedură fără a menționa însă și persoana însărcinată cu primirea actelor, astfel că pentru judecata apelului, aceasta trebuia citată conform art.155 pct.3 din Noul Cod de procedură civilă respectiv la sediul său principal menționat în Actul constitutiv, precum și în cererea de chemare în judecată, situat în ., județul Suceava.
Prin urmare, în mod greșit apelanta a fost citată pentru judecata apelului la Primăria comunei Șcheia ,județul Suceava.
Dezbaterea apelului în fond a avut loc la termenul de judecată din 23.10.2014, în lipsa împuternicitului apelantei, aceasta fiind reprezentată de doamna avocat S. E. S. în baza împuternicirii avocațiale având ca obiect reprezentare și asistență juridică semnată de A. V. în calitate de împuternicit al apelantei(f.9 ds.).
Contestatoarea susține că reprezentantul său legal Președintele Consiliului Director, doamna M. C., nu a încheiat contract de asistență juridică în baza căruia s-a eliberat împuternicirea avocațială și că demersul judiciar inițiat de numitul A. V. se circumscrie unor manopere dolosive, acesta având un interes personal pentru dizolvarea societății.
Constatând că nu s-a făcut dovada calității de împuternicit al apelantului în persoana domnului A. V., rezultă că viciul de procedură privind citarea apelantei pentru termenul de judecată din data de 23.10.2014, când s-a judecat apelul, nu poate fi acoperit prin prezența doamnei avocat S. E. S. conform art.153 al.1 Cod procedură civilă.
Constatând că judecata apelului declarat de apelanta Asociația G. de Acțiune Locală Valea Sucevei împotriva încheierii dată în ședința camerei de consiliu din data de 02.09.2014 a Judecătoriei Suceava, s-a făcut în lipsa reprezentantului său legal și fără ca apelanta să fie legal citată, tribunalul în baza art.508 al.1 și 3 din Noul Cod de procedură civilă va admite prezenta contestație în anulare, va anula decizia civilă nr. nr.1049 din 06.11.2014 a Tribunalului Suceava pronunțată în dosar nr._/314/2014 și va dispune rejudecarea apelului, sens în care fixează termen de judecată la data de 25.03.2015, cu citarea apelantei.
Pentru aceste motive,
În numele Legii,
DECIDE :
Admite contestația în anulare formulată de contestatoarea Asociația „G. de Acțiune Locală Valea Sucevei”, cu sediul în comuna Șcheia, ., fost 135, județul Suceava, împotriva deciziei civile nr.1049 pronunțată la data de 06.11.2014 de Tribunalul Suceava în dosar nr._/314/2014.
Anulează decizia civilă nr.1049 din 06.11.2014 a Tribunalului Suceava pronunțată în dosar nr._/314/2014.
Fixează termen pentru rejudecarea apelului declarat de petenta Asociația "G. de Acțiune Locală Valea Sucevei" împotriva încheierii dată în ședința camerei de consiliu din data de 02.09.2014 a Judecătoriei Suceava, la data de 25.03.2015, cu citarea părților.
Definitivă.
Pronunțată în ședința publică din data de 24.02.2904.
Președinte Judecător Grefier
I. G. I. M. S. A.
Red.IG
Tehnored.SA/3 ex/19.03.2015
Jud.rec.F. L.
Jud.fond.F. M.
| ← Hotarâre care sa tina loc de act autentic. Decizia nr. 99/2015.... | Hotarâre care sa tina loc de act autentic. Decizia nr.... → |
|---|
