Anulare act administrativ. Sentința nr. 866/2013. Curtea de Apel BUCUREŞTI
| Comentarii |
|
Sentința nr. 866/2013 pronunțată de Curtea de Apel BUCUREŞTI la data de 01-03-2013 în dosarul nr. 411/35/2012
ROMÂNIA
DOSAR NR._
CURTEA DE APEL BUCURESTI
SECTIA A VIII A C. ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
SENTINȚA CIVILĂ NR.866
ȘEDINȚA PUBLICĂ DE LA 01.03.2013
CURTEA COMPUSĂ DIN:
PREȘEDINTE: M. - C. I.
GREFIER: D. Ș.
Pe rol se află spre soluționare acțiunea în contencios administrativ formulată de reclamantul T. T.- ÎN CALITATE DE ADMINISTRATOR ȘI ASOCIAT UNIC AL . în contradictoriu cu pârâta C. NAȚIONALĂ A VALORILOR MOBILIARE și intervenienta S. R. SA având ca obiect „anulare act administrativ”.
Dezbaterile orale ale părților au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 22.02.2013 ce face parte integrantă din prezenta, când instanța având nevoie de timp pentru a delibera și pentru a da posibilitatea părților să depună la dosar concluzii scrise a amânat pronunțarea la data de 01.03.2013 când a pronunțat următoarea sentință:
CURTEA
Prin cererea înregistrată inițial pe rolul Curții de Apel Oradea la data de 05.09.2012 reclamantul T. T.- ÎN CALITATE DE ADMINISTRATOR ȘI ASOCIAT UNIC AL . în contradictoriu cu pârâta C. NAȚIONALĂ A VALORILOR MOBILIARE a solicitat instanței:
- anularea ca netemeinice și nelegale a Ordonanței nr.185/20.06.2012 și a Deciziei nr.696/09.08.2012;
- obligarea pârâtei C. NAȚIONALĂ A VALORILOR MOBILIARE la plata cheltuielilor de judecată;
- cu cheltuieli de judecată.
În motivarea cererii, în fapt, reclamantul a arătat că în anul 2006 a derulat oferta publică de preluare obligatorie a emitentului . mod concertat, alături de . SRL și . SRL, după cum reiese din Prospectul de ofertă publică de preluare obligatorie, aprobat de CNVM cu Decizia nr.2/36/14.08.2006.
La data de 30.12.2011, Chempark Invest a achiziționat un pachet de 34.305.693 acțiuni, reprezentând 51,88% din capitalul social al .>
Urmare a acestei tranzacții, CNVM a notificat Chempark Invest cu privire la obligația acesteia de derulare a unei oferte publice de preluare a emitentului . cum reiese din Adresa CNVM/11.01.2012.
Ulterior prin Ordonanța 185/20.06.2012 CNVM i-a aplicat sancțiunea amenzii în cuantum de 500 lei.
Modalitatea de calcul a procentului de 33% prevăzut la art. 203 alin 1 din Legea 297/2004 este explicitat în cadrul Instrucțiunii 3/2009 privind deținerile directe și indirecte prevăzute la art. 66 alin 5 din Regulamentul CNVM nr.1/2006. Având în vedere că deține majoritatea drepturilor de vot asupra Chempark Invest, persoana juridical- acționar al emitentului, . baza art. 4 alin 1 lit. I al Instrucțiunii nr.3/2009, deținerile Chempark Invest asupra . dețineri indirecte ale reclamantului.
La data de 30.12.2011, Chempark Invest a achiziționat un pachet de 34.305.693 acțiuni, reprezentând 51,88 % din capitalul social al . dețineri ale Chempark Invest sunt dețineri indirecte ale reclamantului, potrivit art. 4 alin 1 lit. i al Instrucțiunii nr.3/2009.
În anul 2006, a fost derulată o ofertă publică de preluare a . depășirii pragului de 33% din drepturile de votale emitentului de către societățile . SRL, societate care acționa în mod concertat cu . SRL și cu reclamantul.
Este în afara oricărui dubiu faptul că a acționat în mod concertat cu . SRL și . SRL la momentul derulării ofertei publice de preluare a . anul 2006. În considerentele Deciziei nr.696/09.08.2012 și CNVM recunoaște acest fapt.
Oferta publică de preluare a unei societăți emitente reprezintă o modalitate de a face publică intenția unei persoane sau a unui grup de persoane care acționează în mod concertat de a conduce societatea datorită poziției dominante dobândită în urma unor tranzacții. De asemenea, reprezintă un mijloc de protecție al acționarilor cu drepturi de vot restrânse, oferindu-le acestora posibilitatea de a părăsi societatea emitentă în situația în care o persoană, sau un grup de persoane care acționează în mod concertat, ajung într-o poziție dominantă în ceea ce privește drepturile de vot. Art. 203 alin 1 din Legea nr.297/2004 instituie obligația de a derula o ofertă publică de preluare în sarcina persoanelor care depășesc pragul de 33% din drepturile de vot ale unei societăți comerciale, însă nu prevede nici o obligație privind preluarea efectivă a unor părți sociale. Astfel, nu are importanță faptul că reclamantul a achiziționat sau nu acțiuni ale emitentului . urma ofertei publice de preluare din anul 2006, relevantă având derularea efectivă a ofertei pentru a oferi acționarilor celorlalți acționari posibilitatea de a păsări societatea.
În drept, acțiunea a fost întemeiată pe dispozițiile Legii nr.297/2004, Regulamentul CNVM nr.1/2006, Instrucțiunea CNVM nr.3/2009.
Prin întâmpinarea formulată în cauză de către pârâta C. Națională a Valorilor Mobiliare se arată că prin Ordonanța CNVM nr.106/04.04.2012, Chempark Invest a fost sancționată cu avertisment în calitatea sa de acționar al ., având în vedere faptul că împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, nu a depus la CNVM în termenul prevăzut de art. 203 din Legea 297/2004 documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a .>
Prin Ordonanța CNVM nr.185/20.06.2012, reclamantul a fost sancționat în calitatea sa de administrator unic al Chempark Invest Oradea, acționar al . amendă în cuantum de 500 lei.
Prin art. 3 dl Ordonanței CNVM nr.185/20.06.2012, a fost acordat un termen de 15 zile de la data emiterii ordonanței pentru executarea obligației legale privind efectuarea ofertei publice de preluare obligatorie.
Sancțiunea a fost dată ca urmare a nerespectării dispozițiilor art. 203 alin 1 din Legea 297/2004 a faptului că Chempark Invest SRL Oradea împreună cu persoanale cu care acționează în mod concertat nu au depus la CNVM în termenul prevăzut de art. 203 din Legea nr.297/2004 documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a . și de asemenea, a nerespectării dispozițiilor impuse prin ordonanța nr.106/2012 ordonanță necontestată în instanță de către reclamant de a efectua oferta publică de preluare obligatorie în termen de 15 zile de la data emiterii ordonanței.
Dispozițiile legale care stau la baza actului administrative individual supus anulării sunt dispozițiile art. 203, art. 272 lit.a și art. 273 alin 1 lit. b și art. 276 lit. b, art. 277 din Legea nr.297/2004.
Sancțiunea a fost aplicată persoanei fizice T. T. care deține calitatea de administrator și asociat unic al Chempark Invest Oradea și care deși putea și trebuia să prevină realizarea faptelor descrise în actul administrativ individual, nu a făcut-o.
La data efectuării ofertei publice de preluare a . către . SRL și . SRL ca și asociat la data derulării de către souă societăți a ofertei de preluare obligatorie a . și nu putea ibfluența în nici un fel politica investițională a acestora, s-a constatat faptul că nu îi sunt incidente dispozițiile privind deținerile directe și indirecte prevăzute de art. 66 alin 3 din Regulamentul CNVM nr.1/2006 privind emitenții și operațiunile cu valori mobiliare.
Având în vedere acest aspecte, consideră că nu există motive pertinente pentru a se constata că, domnul T. T., ca urmare a desfășurării ofertei, ar fi dobândit în mod indirect acțiuni la . pe cale de consecință nu i-ar mai reveni această obligație în prezent.
Urmare dobândirii pachetului de 51,8% din acțiunile emise de ., . a depășit pragul de 33% din capitalul social al emitentului STZ a devenit acționar majoritar al acesteia și drept urmare, a fost notificată prin adresa CNVM nr.223/11.01.2012 cu privire la incidența dispozițiilor art. 203 alin 1 din legea privind piața de capital.
Legiuitorul a instituit prin acest text o normă imperativă, de strictă interpretare, ce constă într-o obligație unică de lansare unei oferte publice de preluare obligatorie.
Astfel, prin adresa CNVM nr.2870/22.02.2012, Chempark Invest SRL a fost informată în detaliu asupra faptului că îi sunt incidente dispozițiile art. 66 alin 3 din Regulamentul CNVM nr.1/2006, a fost atenționată să respecte dispozițiile art. 203 din Legea 297/2004 și să depună documentația aferentă ofertei publice obligatorie de preluare.
Dispozițiile art. 66 alin 3 din Regulamentul CNVM nr.1/2006 privind emitenții și operațiunile cu valori mobiliare, precizează faptul că „În situația în care o persoană care acționează în mod concertat cu alte persoane, efectuează tranzacții cu valori mobiliare care conduc la depășirea de către aceasta a pragului de 33% din drepturile de vot sau, în cazul în care sunt incidente prevederile art. 203(4) din legea 297/2004 care conduc la atingerea sau depășirea pragului de 50% din drepturile de vot asupra societății comerciale, chiar în cazul în care respectiva operațiune nu conduce la modificarea procentului deținut de grupul de persoane care acționează în mod concertat, respectiva persoană are obligație de a derula o ofertă publică de preluare în conformitate cu prevederile art. 203(1) din Legea 297/2004”.
Potrivit prevederilor art. 203 alin 1 din Legea 297/2004, o persoană care urmare achizițiilor sale sau ale persoanelor cu care acționează în mod concertat deține mai mult de 33% din drepturile de vot asupra unei societăți comerciale, este obligată să lanseze o ofertă publică adresată tuturor deținătorilor de valori mobiliare și având ca obiect toate deținerile acestora cât mai curând posibil, dar nu mai târziu de 2 luni de la momentul atingerii respectivei dețineri.
De precizat faptul că reclamantul nu intră sub incidența dispozițiilor legale privind tranzacțiile exceptate, dat fiind faptul că, pachetul de acțiuni reprezentând 51,88 % din capitalul social al ., dobândit de către . ( prin fuziunea celor două societăți mai su menționate= a fost achiziționat de către . printr-o tranzacție de pe piața de capital în data de 30.12.2011-tranzacție ce a fost raportată la CNVM în data de 03.01.2012.
Până în prezent nu a fost depusă documentația aferentă ofertei publice obligatorie de preluare a ..
Consideră pârâta că, nerespectarea prevederilor privind obligația de promovare a ofertei publice de preluare obligatorie a . este imputabilă reclamantului în calitate de administrator și asociat unic al societății, conduita acestuia de neîndeplinire a obligațiilor sale legale fiind de natură să lezeze interesele celorlalți acționari ai societății emitente, cărora ar fi trebuit să le adreseze oferta de preluare, la un preț stabilit de legea pieței de capital și de reglementările emise în aplicarea acesteia.
În data de 30.12.2011 a avut loc o tranzacție pe piața de capital în urma căreia Chempark Invest SRL Oradea și . fost notificați cu privire la incidența dispozițiilor art. 203 alin 1 din Legea 297/2004.
- depășirea pragului de 33% din capitalul social al . îndeplinirea de către grupul de acționari care acționează concertat a obligațiilor legale incidente;
- neîndeplinirea obligațiilor legale impuse de legiuitor prin dispozițiile art. 203 din Legea 297/2004 atrage sancțiuni;
- conform dispozițiilor art. 203 alin 2 din Legea 297/2004, până la derularea ofertei publice obligatorie de preluare, drepturile de vot aferente valorilor mobiliare depășind pragul de 33% din drepturile de vot asupra emitentului sunt suspendate, iar respectivul acționar și persoanele cu care acesta acționează în mod concertat nu mai pot achiziționa, prin alte operațiuni, acțiuni ale aceluiași emitent;
- până la această dată, reclamantul, în calitate de acționar unic și administrator al Chempark Invest SRL nu a respectat dispozițiile art. 203 din legea 297/2004 și nu a depus la CNVM documentația aferentă ofertei publice obligatorie de preluare a .;
- nerespectarea obligațiilor de promovare a ofertei publice de preluare constituie contravențională potrivit art.272 și 273 din Legea 297/2004.
Prin sentința civilă nr.386/CA/2012 pronunțată de Curtea de Apel Oradea s-a admis excepția necompetenței teritoriale a acestei instanțe și s-a dispus declinarea competenței de soluționare a acțiunii în favoarea Curții de Apel București.
Cauza a fost înregistrată pe rolul Curții de Apel București - Secția a VIII a C. Administrativ și Fiscal la data de 04.12.2012 sub nr._ .
Prin concluziile scrise formulate de intervenienta S. R. SA se arată că începând cu data de 30.12.2011, respectiv ulterior achiziției, contestatorul a depășit pragul de 33% din acțiunile deținute la . și indirect prin Chempark Invest, astfel ca, în baza art. 203 alin 1 din Legea nr.297/2004 coroborat cu instrucțiunile 3/2009 privind deținerile directe și indirecte prevăzute de art. 66 alin 5 din Regulamentul CNVM nr.1/2006, obligația de derulare a ofertei publice de preluare revine . împreună cu persoanele cu care acesta acționează în mod concertat;
- obligația de derulare a ofertei publice de preluare conform art. 203 și urm din Legea nr.297/2004 revine . împreună cu persoanele cu care acesta acționează în mod concertat fiind o nouă entitate diferită de vânzătorul . Timișoara și de societățile a cărui asociat majoritar această societate este.
În consecință, reclamantul, în calitate de asociat unic și administrator al societății reclamante . deține poziția de control la . dă se mai folosească de faptul că o altă societate a efectuat această ofertă, cât timp aceștia au renunțat la colaborarea cu T. tincău cu 8 luni anterioare vânzării și au înstrăinat acțiunile către o altă entitate.
Analizând actele și lucrările dosarului, în raport de temeiurile de drept incidente în cauză, Curtea a respins, ca nefondată, acțiunea reclamantului pentru următoarele considerente:
Curtea a reținut in fapt că în anul 2006 s-a derulat oferta publică de preluare obligatorie a emitentului . mod concertat, alături de . SRL și . SRL, după cum reiese din Prospectul de ofertă publică de preluare obligatorie, aprobat de CNVM cu Decizia nr.2/36/14.08.2006.
La data de 30.12.2011, Chempark Invest a achiziționat un pachet de 34.305.693 acțiuni, reprezentând 51,88% din capitalul social al .>
Urmare a acestei tranzacții, CNVM a notificat Chempark Invest cu privire la obligația acesteia de derulare a unei oferte publice de preluare a emitentului . cum reiese din Adresa CNVM/11.01.2012.
Ulterior prin Ordonanța 185/20.06.2012 CNVM i-a aplicat sancțiunea amenzii în cuantum de 500 lei.
Modalitatea de calcul a procentului de 33% prevăzut la art. 203 alin 1 din Legea 297/2004 este explicitat în cadrul Instrucțiunii 3/2009 privind deținerile directe și indirecte prevăzute la art. 66 alin 5 din Regulamentul CNVM nr.1/2006. Având în vedere că deține majoritatea drepturilor de vot asupra Chempark Invest, persoana juridical- acționar al emitentului, . baza art. 4 alin 1 lit. I al Instrucțiunii nr.3/2009, deținerile Chempark Invest asupra . dețineri indirecte ale reclamantului.
La data de 30.12.2011, Chempark Invest a achiziționat un pachet de 34.305.693 acțiuni, reprezentând 51,88 % din capitalul social al . dețineri ale Chempark Invest sunt dețineri indirecte ale reclamantului, potrivit art. 4 alin 1 lit. i al Instrucțiunii nr.3/2009.
În anul 2006, a fost derulată o ofertă publică de preluare a . depășirii pragului de 33% din drepturile de votale emitentului de către societățile . SRL, societate care acționa în mod concertat cu . SRL și cu reclamantul.
Conform art. 2 alin. 1 pct.23 din Legea nr. 297 din 28 iunie 2004 privind piața de capital sunt persoane care acționează în mod concertat - două sau mai multe persoane, legate printr-un acord expres sau tacit, pentru a înfăptui o politică comună în legătură cu un emitent. Până la proba contrară, următoarele persoane sunt prezumate că acționează în mod concertat:
a) persoanele implicate;
b) societatea-mamă împreună cu filialele sale, precum și oricare dintre filialele aceleiași societăți-mamă între ele;
c) o societate comercială cu membrii consiliului său de administrație și cu persoanele implicate, precum și aceste persoane între ele;
d) o societate comercială cu fondurile ei de pensii și cu societatea de administrare a acestor fonduri.
Conform art. 203 o persoană care, urmare a achizițiilor sale sau ale persoanelor cu care acționează în mod concertat, deține mai mult de 33% din drepturile de vot asupra unei societăți comerciale este obligată să lanseze o ofertă publică adresată tuturor deținătorilor de valori mobiliare și având ca obiect toate deținerile acestora cât mai curând posibil, dar nu mai târziu de 2 luni de la momentul atingerii respectivei dețineri.
Curtea a constatat ca petentul a fost prezumat ca actioneaza in mod concertat, conform lit.a și c de mai sus: persoanele implicate și o societate comercială cu membrii consiliului său de administrație și cu persoanele implicate, precum și aceste persoane între ele.
Petentul nu a răsturnat prezumția de acțiune concertată și nu a demonstrat nelegalitatea actelor atacate.
În plus, nerespectarea prevederilor privind obligația de promovare a ofertei publice de preluare obligatorie a . este imputabilă reclamantului în calitate de administrator și asociat unic al societății, conduita acestuia de neîndeplinire a obligațiilor sale legale fiind de natură să lezeze interesele celorlalți acționari ai societății emitente, cărora ar fi trebuit să le adreseze oferta de preluare, la un preț stabilit de legea pieței de capital și de reglementările emise în aplicarea acesteia.
În data de 30.12.2011 a avut loc o tranzacție pe piața de capital în urma căreia Chempark Invest SRL Oradea și . fost notificați cu privire la incidența dispozițiilor art. 203 alin 1 din Legea 297/2004. Depășirea pragului de 33% din capitalul social al . îndeplinirea de către grupul de acționari care acționează concertat a obligațiilor legale incidente; neîndeplinirea obligațiilor legale impuse de legiuitor prin dispozițiile art. 203 din Legea 297/2004 atrage sancțiuni; conform dispozițiilor art. 203 alin 2 din Legea 297/2004, până la derularea ofertei publice obligatorie de preluare, drepturile de vot aferente valorilor mobiliare depășind pragul de 33% din drepturile de vot asupra emitentului sunt suspendate, iar respectivul acționar și persoanele cu care acesta acționează în mod concertat nu mai pot achiziționa, prin alte operațiuni, acțiuni ale aceluiași emitent; până la această dată, reclamantul, în calitate de acționar unic și administrator al Chempark Invest SRL nu a respectat dispozițiile art. 203 din legea 297/2004 și nu a depus la CNVM documentația aferentă ofertei publice obligatorie de preluare a .; nerespectarea obligațiilor de promovare a ofertei publice de preluare constituie contravențională potrivit art.272 și 273 din Legea 297/2004.
Pentru aceste motive, Curtea a considerat că actiunea este nefondată.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
HOTĂRĂȘTE:
Respinge acțiunea formulată de reclamantul T. T.- ÎN CALITATE DE ADMINISTRATOR ȘI ASOCIAT UNIC AL . cu domiciliul în Oradea, ..83B, județ Bihor în contradictoriu cu pârâta C. NAȚIONALĂ A VALORILOR MOBILIARE cu sediul în București, ., sector 3 și intervenienta S. R. SA cu sediul în Timișoara, Bastion Office, ..2,., ca nefondată.
Cu recurs.
Pronunțată în ședință publică, azi, 01.03.2013.
PREȘEDINTE, GREFIER,
M. - C. I. D. Ș.
Red. M.C.I
Tehnodact.D.Ș. /5ex
| ← Pretentii. Decizia nr. 3643/2013. Curtea de Apel BUCUREŞTI | Litigiu privind achiziţiile publice. Decizia nr. 3245/2013.... → |
|---|
