Art. 31 Formalităţi specifice pentru constituirea societăţii pe acţiuni prin subscripţie publică
| Comentarii |
|
Formalităţi specifice pentru constituirea societăţii pe acţiuni prin subscripţie publică
Art. 31
(1) Fondatorii şi primii membri ai consiliului de administraţie, respectiv ai directoratului şi ai consiliului de supraveghere, sunt solidar răspunzători, din momentul constituirii societăţii, faţă de societate şi de terţi pentru:
- subscrierea integrală a capitalului social şi efectuarea vărsămintelor stabilite de lege sau de actul constitutiv;
- existenţa aporturilor în natură;
- veridicitatea publicaţiilor făcute în vederea constituirii societăţii.
(2) Fondatorii sunt răspunzători, de asemenea, de valabilitatea operaţiunilor încheiate în contul societăţii înainte de constituire şi luate de aceasta asupra sa.
(3) Adunarea generală nu va putea da descărcare fondatorilor şi primilor membri ai consiliului de administraţie, respectiv ai directoratului şi ai consiliului de supraveghere, pentru răspunderea ce le revine în temeiul prezentului articol şi al art. 49 şi 53, timp de 5 ani.
Legea 31 1990 a societăţilor comerciale actualizată prin:Legea 441/2006 - pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată, şi a Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată din 27 noiembrie 2006, Monitorul Oficial 955/2006;
| ← Art. 30 Formalităţi specifice pentru constituirea... | Art. 32 Formalităţi specifice pentru constituirea... → |
|---|
1. Acest articol reglementează o chestiune de foarte mare interes - mai ales din punctul de vedere al investitorilor de portofoliu - pentru succesul unei iniţiative de constituire a unei societăţi comerciale pe acţiuni prin subscripţie publică, respectiv aceea a responsabilităţilor speciale patrimoniale ce revin fondatorilor, primilor membri ai consiliilor de administraţie, de supraveghere ori ai membrilor
Citește mai mult
directoratului, după caz, în raport cu forma de administrare pe care o va adopta fiecare din aceste tipuri de societăţi. Responsabilităţile speciale pe care art. 31 le impune categoriilor de persoane enumerate au ca fundament, în opinia noastră, obiectivul legiuitorului de asigurare a unei protecţii sporite pentru cei care au avut încredere în iniţiativa fondatorilor şi în persoana primilor conducători ai unei societăţi constituite prin apel la resursele financiare ale publicului. Răspunderea specială, solidară şi, în situaţiile prevăzute de art. 53 alin.O), nelimitată a categoriilor de persoane enumerate, nu va putea fi înlăturată decât după un număr de ani identic cu cel al termenului de prescripţie extinctivă aplicabil în materia creanţelor fiscal-bugetare, şi numai printr-o hotărâre a adunării generale a acţionarilor. Aşadar, şi dintr-un astfel de punct de vedere, legiuitorul este foarte exigent şi preocupat de crearea unui sistem de protecţie juridică adecvată a intereselor subscriitorilor - acceptanţi ai unui prospect de emisiune, deveniţi acţionari ai unei societăţi constituite prin subscripţie publică.într-un astfel de sens, alin. (1) al art. 31 instituie o obligaţie solidară, cu începere de la data constituirii societăţii pe acţiuni prin subscripţie publică, solidaritate care se va întinde cu privire la toţi fondatorii, primii membri ai consiliilor de administraţie ori de supraveghere, precum şi ai directoratului.
2. Enumerarea categoriilor de persoane obligate solidar nu cuprinde, în mod expres, şi pe directorii cărora li s-au delegat, de către consiliile de administraţie, atribuţii de conducere în condiţiile art. 143 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale. în pofida caracterului imperativ şi derogatoriu de la dreptul comun al prevederilor alin. (1) al art. 31, suntem de părere că incidenţa acestuia poate fi extinsă, totuşi, chiar şi asupra directorilor societăţii cărora li s-au delegat atribuţii de conducere, doar dacă acele persoane vor fi fost desemnate dintre primii membri ai consiliului de administraţie al unei societăţi pe acţiuni constituite prin subscripţie publică, întrucât textul evocat are în vedere, printre altele, calitatea de prim membru al unui consiliu de administraţie ori de supraveghere, chiar dacă ulterior constituirii societăţii îşi va fi pierdut - din diverse motive - o astfel de calitate.
3. Obligaţia persoanelor enumerate de prevederile art. 31 alin. (1) este limitată doar la câteva probleme, strict enumerate de alin. (1) şi (2). Astfel, alin. (1) are în vedere atât integralitatea, cât şi realitatea subscrierilor şi a vărsămintelor capitalului social preconizat prin prospectul de emisiune ori a celui aprobat de adunarea constitutivă, în această ultimă ipoteză, doar dacă faţă de capitalul preconizat, adunarea constitutivă a aprobat un alt nivel al capitalului. De asemenea, obligaţia de a răspunde solidar se întinde, în mod expres, şi cu privire la existenţa aporturilor în natură subscrise de către acceptanţi.
4. Pentru a descuraja orice tentativă din partea fondatorilor de a insera în prospectul de emisiune sau în orice alte publicaţii emise în vederea constituirii societăţii date şi informaţii false, incomplete ori înşelătoare etc., legiuitorul a extins obiectul răspunderii solidare şi la problema veridicităţii publicaţiilor făcute în vederea constituirii societăţii. Pentru că astfel de publicaţii vor putea fi avute în vedere - pentru problema pe care o comentăm - doar dacă au fost făcute anterior constituirii societăţii [potrivit art. 41 alin.O) din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, aşa după cum vom arăta în capitolul următor, o societate comercială este pe deplin constituită de la data înmatriculării în registrul comerţului], noi apreciem că ea va fi aplicabilă doar fondatorilor, nu şi celorlalte categorii de persoane avute în vedere de alin. (1) al art. 31.
5. Alineatul (2) completează obiectul răspunderii solidare cu problematica valabilităţii operaţiunilor încheiate de către fondatori în contul, adică pe socoteala societăţii, înainte şi în vederea constituirii acesteia, cu excepţia situaţiei în care adunarea constitutivă le-ar fi aprobat şi luat asupra respectivei societăţi. In drept însă, dacă astfel de operaţiuni, care au la bază acte încheiate de fondatori cu terţii, nu vor fi preluate de societate după dobândirea personalităţii juridice, vor putea genera şi o răspundere nelimitată faţă de terţii contractanţi, aşa cum prevede art. 53 alin. (1), articol pe care-l vom comenta în capitolul 4.
6. Cât priveşte beneficiarii (creditorii) obligaţiei de răspundere solidară specială instituită de art. 31 alin. (1), potrivit acestuia, însăşi societatea constituită prin subscripţie publică va putea să urmărească, pentru întreg prejudiciul suportat, pe oricare dintre persoanele enumerate şi care se fac vinovate de încălcarea uneia sau a mai multora din obligaţiile strict enumerate de alin. (1) şi (2). Aceeaşi îndreptăţire o pot avea şi oricare dintre terţii care au încheiat cu fondatorii anumite acte juridice, în scopul efectuării de către aceştia a anumitor operaţiuni necesare pentru regulata constituire a societăţii. Din această enumerare, se poate trage concluzia că acţionarii societăţii nu se pot îndrepta împotriva fondatorilor şi/sau a oricărora din persoanele avute în vedere de alin. (1), referitor la problemele enumerate la alin. (1).
II. Condiţiile şi termenul în care se poate da descărcare de răspunderea solidară reglementată de art. 31
7. Alineatul (2) reglementează condiţiile în care persoanele enumerate vor putea fi descărcate de obligaţiile speciale de răspundere solidară şi chiar nelimitată - în anumite situaţii. în legătură cu prevederile şi ipotezele acestui alineat, credem că sunt pertinente şi utile următoarele observaţii:
- Impunerea unui termen minimal de 5 ani de la data constituirii societăţii, termen până la împlinirea căruia cei interesaţi nu pot cere adunării generale a acţionarilor să-i descarce de răspunderea specială instituită de art. 31; în gândirea noastră, acest termen are ca efect juridic amânarea naşterii dreptului celor îndreptăţiţi de a obţine descărcarea de gestiune, până la acel moment. în schimb, în intervalul celor 5 ani, de la data constituirii sale, societatea va putea să declanşeze acţiunea în răspundere, oricând şi împotriva oricăreia dintre persoanele enumerate de dispoziţia legala citată, însă nu va putea fi obligată să dea descărcare de răspundere decât după trecerea a 5 ani de la constituirea deplină;
- Având în vedere interesul public care stă la baza unei astfel de reglementări, subscriitorii - acceptanţi nu vor putea deroga de la termenul de 5 ani prin prevederile actului constitutiv, în sensul reducerii ori prelungirii acestuia;
- Posibilitatea - şi obligaţia, în acelaşi timp - descărcării de răspundere nu se întinde la toate categoriile de obligaţii enumerate de art. 31 alin. (1) şi (2), ci se limitează doar la obligaţiile avute în vedere de alin. (2), cu excepţia prevăzută de art. 53 alin. (1), precum şi la obligaţiile născute ca efect al încălcării cerinţelor legale de constituire a societăţii, evocate de art. 46-48 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, aşa cum prevede art. 49, la care face trimitere alin. (2) al art. 31. Aşa fiind, dreptul de a trage la răspundere pe cei obligaţi de lege pentru toate celelalte neîndepliniri ori pentru îndeplinirea necorespunzătoare a obligaţiilor evocate de alin. (1) va începe să curgă de la data constituirii societăţii şi se va prescrie după expirarea termenului general de 5 ani de la data la care a început să curgă.
În raport cu societatea constituită prin subscripţie publică, termenul de prescripţie a dreptului de a-i trage la răspundere pe fondatori, primii membri ai consiliului de administraţie, respectiv ai directoratului şi ai consiliului de supraveghere, prin derogare de la dreptul comun, este de 5 ani, cu începere de la data constituirii societăţii. La expirarea celor 5 ani prevăzuţi de lege, dacă societate nu a acţionat pentru tragerea la răspundere la care face referire art. 31 şi adunarea generală ordinară a acesteia nu a hotărât descărcarea de răspundere, această măsură va opera de plin drept. în perioada celor 5 ani, socotiţi de la data constituirii societăţii constituită prin subscripţie publică aceasta nu are dreptul să acorde descărcarea de răspundere, obligaţia specifică negativă de a nu face fiind una afectată de un termen extinctiv.