Art. 40 Înmatricularea societăţii

I. Condiţiile în care judecătorul delegat poate dispune autorizarea constituirii societăţii şi înmatricularea acesteia în registrul comerţului

1. în urma efectuării controlului preventiv de legalitate asupra cererii de înmatriculare a unei societăţi comerciale - mai exact, atât asupra legalităţii actului constitutiv şi a anexelor acestuia, cât şi asupra cererii propriu-zise formulate de persoanele îndreptăţite
- judecătorul delegat, constatând şi reţinând că toate cerinţele legale sunt îndeplinite, atât de fond cât şi de formă, va pronunţa o încheiere prin care: dispune autorizarea constituirii

Citește mai mult

societăţii respective; dispune funcţionarilor oficiului registrului comerţului efectuarea înmatriculării societăţii în registrul pentru persoane juridice, aferent formei de societate comercială în cauză. Practic, prin pronunţarea încheierii de autorizare a constituirii societăţii, se finalizează o nouă şi foarte importantă etapă în procesul complex de constituire a unei societăţi comerciale: etapa judiciară. în lipsa unei încheieri a judecătorului delegat, operaţiunea de înmatriculare a unei societăţi comerciale nu este de conceput. Dacă, în pofida caracterului imperativ al dispoziţiilor legale care reglementează procedura înmatriculării unei societăţi comerciale, funcţionarii oficiilor registrului comerţului ar efectua, totuşi, o înmatriculare a unei anumite societăţi fără să se fi pronunţat o încheiere de autorizare a constituirii şi înmatriculării, pe lângă riscurile în plan disciplinar şi chiar penal, după caz, la care se expun astfel de funcţionari, societatea înmatriculată în astfel de condiţii va fi afectată de sancţiunea nulităţii absolute, aşa cum prevede în mod expres art. 56 lit. d) din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale.

2. După cum am menţionat anterior, în cazul în care cererea de înmatriculare va fi transmisă în format electronic, în condiţiile art. 3 alin. (2) din LRC, astfel cum acesta a fost reglementat prin Legea nr. 441/2006, chiar şi încheierea judecătorului delegat va putea fi transmisă în format electronic, în condiţiile alin. (3) ale aceluiaşi art. 3.

3. Controlul preventiv de legalitate pe care-l efectuează judecătorul delegat asupra cererii de înmatriculare şi a actului constitutiv este unul complet şi complex, vizând îndeplinirea tuturor condiţiilor de fond şi de formă impuse de lege pentru fiecare formă de societate comercială, control care este absolut necesar în cazul acelor acte constitutive care sunt încheiate doar sub semnătură privată, deoarece judecătorul delegat este prima şi singura autoritate care va verifica legalitatea acestui act juridic - adevărat izvor al societătii comerciale - care este actul constitutiv.

Una din cerinţele de legalitate a cererii de înmatriculare este aceea de a se achita şi de a se dovedi achitarea taxelor de înmatriculare percepute de către oficiile registrului comerţului, inclusiv cele privind publicarea în Monitorul Oficial, Partea a IV-a.

II. încheierea de înmatriculare şi regimul său juridic

4. încheierea pe care o pronunţă judecătorul delegat, sub aspectul conţinutului său de informaţii, în principiu, ar trebui să conţină elementele structurale ale actului constitutiv al societăţii în cauză, aşa cum sunt ele enumerate în art. 7 şi 8 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, astfel cum aceste articole au fost modificate şi completate prin Legea nr. 441/2006.

5. Termenul în care trebuie pronunţată încheierea este de 5 zile de la data la care cererea de înmatriculare va fi îndeplinit toate cerinţele de legalitate, termen care, în fapt, nu va începe să curgă de la data înregistrării cererii, dacă o anumită cerere nu va îndeplini, încă de la data depunerii ei la registratura oficiului, una sau mai multe cerinţe de legalitate. în astfel de situaţii, judecătorul delegat ori funcţionarii oficiilor registrului comerţului vor putea da noi termene pentru complinirea ori pentru înlăturarea deficienţelor, într-o astfel de ipoteză, bineînţeles că termenul de 5 zile va curge doar de la data îndeplinirii respectivelor cerinţe.

6. Cu privire la natura juridică a termenului de 5 zile în care trebuie pronunţată încheierea de înmatriculare, suntem de părere că acesta este unul de procedură imperativ - onerativ - orânduitor,6), dar a cărui nerespectare, cum se întâmplă adeseori în practică din motive obiective sau subiective, nu atrage nicio sancţiune procedurală ci, în cel mai rău caz, una disciplinară pentru judecătorul delegat care s-ar face vinovat de nerespectarea repetată şi cu vinovăţie a unei astfel de obligaţii.

Prevederile art. 40 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale trebuie completate cu cele ale art. 6 din LRC, prevederi care reglementează regimul general al condiţiilor în care se poate efectua o înregistrare în registrul comerţului. Sub acest aspect, să reţinem împrejurarea că alin. (1) al art. 6 din LRC stabileşte o regulă de bază, şi anume aceea că înregistrările în registrul comerţului se fac numai în temeiul unei încheieri a judecătorului delegat sau, după caz, a unei hotărâri judecătoreşti irevocabile, în afară de cazurile în care legea prevede contrariul. Chiar dacă şi încheierea judecătorului delegat este tot o specie de hotărâre judecătorească - ce-i drept, pronunţată în urma unei proceduri necontencioase -înregistrările care se fac în temeiul unei astfel de hotărâri nu sunt condiţionate de caracterul irevocabil al încheierii care autorizează operaţiunea respectivă, aşa cum se întâmplă în situaţia în care o anumită înregistrare va fi dispusă printr-o altă hotărâre judecătorească. în astfel de situaţii, care au la bază proceduri contencioase desfăşurate în mai multe grade de jurisdicţie, trebuie aşteptat ca hotărârea să devină irevocabilă în condiţiile Codului de procedură civilă, şi apoi făcută înregistrarea.

Putem constata deci o asimetrie de regim juridic în ceea ce priveşte tipul de hotărâre judecătorească care autorizează înregistrările. Astfel, încheierea judecătorului delegat care autorizează o înregistrare este executorie de drept, fiind supusă numai recursului, potrivit prevederilor alin. (2) al art. 6 din LRC, pe când toate celelalte hotărâri judecătoreşti care dispun şi autorizează înregistrări nu au un astfel de caracter decât după ce devin irevocabile.

un astfel de regim juridic diferit al înregistrărilor în registrul comerţului are ca fundament şi se justifică prin preocuparea legiuitorului de a asigura o celeritate, dar şi o stabilitate în acelaşi timp, deosebită, specifică materiei comerciale, a procedurilor directe de înregistrare, şi respectiv a efectelor înregistrărilor efectuate pe această cale.