Art. 49 Efectele încălcării cerinţelor legale de constituire a societăţii

1. Remedierea neregularităţilor actului constitutiv sau ale procedurii de înmatriculare a societăţii comerciale reprezintă o operaţiune de asanare a elementelor esenţiale care guvernează regimul juridic al acesteia. Legea oferă o gamă întreagă de măsuri de remediere, atât înaintea înmatriculării societăţii cât şi după această operaţiune şi permite asociaţilor, societăţii, oricărei persoane interesate şi, până la urmă, chiar şi instanţei judecătoreşti să intervină şi să elimine încălcarea cerinţelor legale de constituire a societăţii.

Tot acest evantai de remedii sugerează preocuparea

Citește mai mult

legiuitorului de a salvgarda fiinţa societăţii, permiţând celor interesaţi să intervină, în aproape orice fază a constituirii şi existenţei acesteia, pentru a pune de acord actul constitutiv cu exigenţele legii.

Aceste încălcări ale legii, neremediate la data constatării lor sau ulterior, pot constitui sursa unor prejudicii aduse societăţii (de exemplu, prin dizolvarea acesteia, pentru lipsa sediului social), asociaţilor (de exemplu, prin neindicarea cotei de participare la profit sau numărului de acţiuni deţinute) sau chiar şi terţilor (de exemplu, prin indicarea eronată a capitalului social). Ca o garanţie pentru aceştia, Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale reglementează răspunderea nelimitată şi solidară a mai multor categorii de persoane, pentru prejudiciul cauzat prin aceste neregularităţi.

2. Textul acestui articol constituie un prilej de observaţii şi comentarii care interesează sfera persoanelor supuse acestei răspunderi nelimitate şi solidare dar şi temeiul acestei răspunderi.

In primul rând, este pertinent să observăm că cei îndreptăţiţi să producă sau să solicite remedierea încălcării cerinţelor de constituire a societăţii sunt asociaţii, fondatorii şi reprezentanţii societăţii (pentru neregularităţile constatate înainte de înmatricularea societăţii comerciale) precum şi societatea, asociaţii sau orice persoană interesată (pentru neregularităţile constatate posterior înmatriculării societăţii comerciale). Cu toate acestea, dacă aceste neregularităţi au produs un prejudiciu, legea aşează o răspundere nelimitată şi solidară nu numai în sarcina fondatorilor şi a reprezentanţilor societăţii dar şi în sarcina primilor membri ai organelor de conducere, de administrare şi de control ale societăţii.

Incluzând în aceeaşi enumerare pe reprezentanţii societăţii comerciale precum şi pe membrii organelor de conducere şi de administrare, Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale face o distincţie între aceştia, fundamentată pe realitatea juridică a competenţelor acestor din urmă organe; într-adevăr, puterile de reprezentare a societăţii comerciale nu revin oricărui membru al organelor de conducere şi de administrare, unii având doar competenţe de gestiune internă a patrimoniului societăţii.

întâlnim aici, cu privire la situaţia ultimelor persoane enumerate mai sus (membrii organelor de conducere şi de administrare), o răspundere atipică a unei categorii de

subiecţi care nu sunt răspunzători pentru producerea acestor încălcări ale cerinţelor legale de constituire a societăţii, ci pentru perpetuarea lor; după înmatricularea societăţii, aceştia sunt cei care au obligaţia de lua măsuri pentru înlăturarea lor, chiar dacă aceste măsuri nu pot fi realizate fără implicarea asociaţilor. Legea sancţionează, deci, pasivitatea acestor persoane care, în virtutea competenţelor lor de conducere şi control a societăţii, ar fi trebuit să întreprindă măsuri de remediere a acestor neregularităţi [a se vedea art. 48 alin. (1) Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale).

3. în al doilea rând, este de remarcat că Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale reglementează o răspundere generală, fără a face distincţie între situaţia în care persoanele enumerate mai sus nu şi-au îndeplinit în termen obligaţiile legale de remediere şi situaţia în care aceste încălcări au fost remediate cu promptitudine, de îndată ce au fost constatate, producând totuşi un anumit prejudiciu, până în momentul înlăturării lor. acolo unde legea specială nu distinge, urmează a fi aplicate principiile generale ale răspunderii, persoanele implicate (şi mai ales primii membri ai organelor de conducere, de administrare şi de control ale societăţii), urmând a răspunde doar de la data constatării acestor neregularităţi sau de la data la care ar fi trebuit să cunoască, prin sfera competenţelor lor, existenţa acestor neregularităţi.

4. Dispoziţiile art. 49 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale au caracter general, fiind aplicabile în cazul tuturor neregularităţilor la care se referă art. 46-48 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale. Un alt element de generalitate constă în aceea că răspunderea reglementată de art. 49 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale se aplică tuturor fondatorilor, reprezentanţilor societăţii, precum şi primilor membri ai organelor de conducere, de administrare şi de control ale societăţii, indiferent de forma societăţii.

Dar aceste neregularităţi pot fi clasificate în două mari grupe: neregularităţi constatate anterior înmatriculării (art. 46 si 47 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale) şi neregularităţi constatate ulterior înmatriculării societăţii (art. 48 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale). Pe de altă parte, potrivit dispoziţiilor Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, regimul juridic al răspunderii fondatorilor sau asociaţilor societăţii diferă nu numai în raport de forma acesteia, ci şi în raport de momentul în care, pe parcursul constituirii şi existenţei societăţii, intervine această răspundere. Astfel, anterior înmatriculării societăţii în registrul comerţului, deci în perioada de constituire, toţi asociaţii poartă, de regulă, o răspundere nelimitată şi solidară faţă de terţi pentru actele juridice încheiate cu aceştia în contul societăţii [art. 53 alin. (1) Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale] în timp ce, după constituire, întinderea şi efectele răspunderii asociaţilor sunt dictate de forma juridică a societăţii pe care aceştia au constituit-o.

Din această perspectivă, enunţul art. 49 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale nu face decât să particularizeze prevederile mai generale ale art. 53 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, enunţând acelaşi principiu al răspunderii nelimitate şi solidare a asociaţilor si aplicându-l nu numai pentru actele încheiate cu terţii în perioada de constituire, ci şi pentru prejudiciile produse de neregularităţile ce îşi au sursa, sub aspect temporal, în aceeaşi perioadă de constituire. O asemenea răspundere nelimitată şi solidară nu contravine caracterului limitat al răspunderii anumitor categorii de asociaţi, pentru că, indiferent de momentul constatării lor, neregularităţile respective, care atrag răspunderea nelimitată şi solidară a fondatorilor, s-au produs înainte ca societatea să dobândească personalitate juridică şi ca asociaţii să dobândească, eventual, o răspundere limitată. în alţi termeni, potrivit prevederilor art. 49 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, fie că sunt asociaţi cu răspundere nelimitată sau cu răspundere limitată, fondatorii răspund nelimitat sau solidar pentru efectele neregularităţilor care vizează constituirea societătii./

în ceea ce îi priveşte pe reprezentanţii societăţii membrii organelor de conducere, de administrare şi de control ale societăţii, aceştia, în temeiul prevederilor art. 72 şi 73 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale răspund potrivit regulilor mandatului şi, au de regulă, o răspundere nemărginită şi solidară, cu excepţiile reglementate de lege sau de actul constitutiv. De aceea, prevederile art. 49 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale nu sunt decât o aplicaţie specială a regimului clasic al răspunderii acestor membri.